text
Упрощенка

Можно ли применять ЕНВД при розничной торговле товарами через посредника?

  • 11 сентября 2018
  • 1

Вопрос

ИП Иванов находится на ЕНВД и имеет торговое место площадью 3 кв. м. (торговля промышленной группой товаров). Сам он торговать на этой точке сейчас не хочет, но имеет товар для торговли. ИП Петров готов торговать (в том числе товаром ИП Иванова) на торговом месте ИП Иванова. Но для этого ему нужно получить в ФНС патент или ЕНВД для торговли на торговом месте ИП Иванова. При этом договор субаренды они между собой заключить не могут (запрет в основном договоре аренды), договор о совместной деятельности сложен в выполнении (нет соответствующего бухгалтера). Как оформить взаимоотношения (какой договор заключить) между двумя этими ИП, чтобы ИП Петров мог получить патент или ЕНВД на торговлю на месте ИП Иванова?

Ответ

Отвечает Лариса Морозова, эксперт в области права и налогообложения, юридического права.
Для осуществления ИП Петровым предпринимательской деятельности по розничной торговле товарами между ИП Петровым и ИП Ивановым может быть заключен посреднический договор. ИП Иванов в качестве посредника будет осуществлять на собственных площадях (принадлежащих на праве аренде) реализацию товаров, принадлежащих ИП Петрову – заказчику на праве собственности. При этом доходы ИП Петрова – заказчика будут облагаться в рамках общей или упрощенной системы. Применять ЕНВД или патент ИП Петровым по указанному виду деятельности без оформления прав владения (пользования) торговым местом не представляется возможным.

Обоснование

Согласно официальным разъяснениям, применения ЕНВД заказчиком при посреднической схеме возможно лишь при одновременном выполнении двух условий:

 посредник продает товары в розницу от имени заказчика;

 торговые площади, на которых посредник продает товары в розницу, принадлежат заказчику (используются им) на правовых основаниях (на праве собственности, по договору аренды и т. п.).

Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина от 25.08.2009 № 03-11-06/3/218, от 18.03.2009 № 03-11-06/3/63, от 27.11.2008 № 03-11-04/3/533, от 07.02.2006 № 03-11-05/38, ФНС от 18.01.2006 № ГИ-6-22/31.

Позицию финансового ведомства о невозможности применения ЕНВД при реализации товаров по договорам комиссии поддерживает ВАС. Следовательно, с доходов от реализации товаров через комиссионера комитент должен платить налоги в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения.

Если посредники, действующие от имени заказчиков, продают товары в розницу как на собственных торговых площадях, так и на площадях, которые они арендуют, при таких обстоятельствах права на применение ЕНВД не имеют ни посредники, ни заказчики. С доходов, полученных в рамках таких сделок, и те и другие должны платить налоги либо по общей системе налогообложения, либо по упрощенке. Об этом сказано в письме Минфина от 25.08.2009 № 03-11-06/3/218.

Аналогичные выводы в отношении правомерности применения ЕНВД применимы и к патентной системе налогообложения.

Обоснование

1. Из рекомендации

Елены Поповой, государственного советника налоговой службы РФ I ранга

Какие торговые сделки подпадают под ЕНВД

Ситуация: можно ли применять ЕНВД при розничной торговле товарами через посредника (комиссионера, агента, поверенного)

Ответ на этот вопрос зависит от вида посреднического договора и от условий, на которых посредник ведет торговую деятельность.

Реализация товаров в розницу может происходить в рамках посреднических договоров:

 договора комиссии, в котором посредник (комиссионер) всегда действует от своего имени (п. 1 ст. 990 ГК);

 агентского договора, в котором посредник (агент) может действовать как от своего имени, так и от имени заказчика (принципала) (п. 1 ст. 1005 ГК);

 договора поручения, в котором посредник (поверенный) всегда действует от имени заказчика (доверителя) (п. 1 ст. 971 ГК).

Если условия розничной продажи товаров соответствуют критериям, установленным подпунктами 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК, такая деятельность может быть переведена на ЕНВД.

Посредники

По мнению Минфина, посредники могут применять ЕНВД при одновременном выполнении следующих условий:

 в сделке с покупателем посредник выступает от своего имени. Это возможно, если между заказчиком и посредником заключен договор комиссии или агентский договор, в котором агент действует от своего имени (п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005, ст. 1011 ГК);

 посредник реализует товары на торговых площадях, которые принадлежат ему (используются им) на правовых основаниях. Например, на праве собственности или по договору аренды (в т. ч. заключенному с заказчиком).

Об этом, в частности, сказано в письмах Минфина от 03.10.2014 № 03-11-06/3/49927 и от 03.05.2011 № 03-11-06/3/53.

Если указанные условия не выполняются, посредник (комиссионер, агент) не может применять ЕНВД. Например, если между заказчиком и посредником заключен агентский договор на условиях поручения, то соглашение с покупателем будет оформлено от имени доверителя (ст. 1011 ГК).

Заказчики

Что касается применения ЕНВД заказчиками, то, по мнению Минфина, оно возможно лишь при одновременном выполнении двух условий:

 посредник продает товары в розницу от имени заказчика. То есть при совершении сделок в рамках договора поручения (п. 1 ст. 971 ГК) или агентского договора, в котором агент выступает от имени принципала (п. 1 ст. 1005 ГК). Если же посредник выступает от своего имени (например, в качестве комиссионера), то заказчик фактически не ведет розничную торговлю. Права и обязанности в таких сделках у него не возникают. Поэтому при таких условиях деятельность заказчика под ЕНВД не подпадает;

 торговые площади, на которых посредник продает товары в розницу, принадлежат заказчику (используются им) на правовых основаниях (на праве собственности, по договору аренды и т. п.).

Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина от 25.08.2009 № 03-11-06/3/218, от 18.03.2009 № 03-11-06/3/63, от 27.11.2008 № 03-11-04/3/533, от 07.02.2006 № 03-11-05/38, ФНС от 18.01.2006 № ГИ-6-22/31.

Арбитраж

Позицию финансового ведомства о невозможности применения ЕНВД при реализации товаров по договорам комиссии поддерживает ВАС. В постановлении от 17.07.2012 № 1098/12 Президиум ВАС указал, что при совершении таких сделок заказчик (комитент) не вступает в правоотношения с покупателями и не заключает с ними договоры розничной купли-продажи, наличие которых является обязательным условием для применения ЕНВД (ст. 346.27 НК). Следовательно, с доходов от реализации товаров через комиссионера комитент должен платить налоги в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения.

На практике посредники, действующие от имени заказчиков, могут продавать товары в розницу как на собственных торговых площадях, так и на площадях, которые они арендуют или эксплуатируют по договору безвозмездного пользования. При таких обстоятельствах права на применение ЕНВД не имеют ни посредники, ни заказчики. С доходов, полученных в рамках таких сделок, и те и другие должны платить налоги либо по общей системе налогообложения, либо по упрощенке. Об этом сказано в письме Минфина от 25.08.2009 № 03-11-06/3/218.

Арбитражная практика по вопросу применения ЕНВД в рамках посреднических договоров неоднородна.

Некоторые суды признают, что посредники, действующие от своего имени, вправе применять ЕНВД (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.02.2011 № А05-6652/2010, Восточно-Сибирского округа от 02.02.2011 № А69-1135/2010, Центрального округа от 01.07.2011 № А62-2707/2010, от 24.07.2008 № А62-3271/2007, Дальневосточного округа от 18.05.2005 № Ф03-А24/05-2/867).

В то же время есть примеры судебных решений, в которых такая возможность отрицается в принципе (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 21.11.2006 № Ф04-7782/2006(28626-А46-32), Волго-Вятского округа от 14.08.2006 № А79-282/2006, Дальневосточного округа от 29.03.2006 № Ф03-А24/06-2/552, Северо-Кавказского округа от 05.09.2006 № Ф08-4014/2006-1721А, Центрального округа от 26.05.2005 № А64-3536/04-15). Принимая такие решения, суды исходят из того, что главой 26.3 НК не предусмотрено применение ЕНВД в отношении посреднической деятельности. По такому виду деятельности не определены ни физические показатели, ни базовая доходность. Кроме того, заказчик сохраняет за собой право собственности как на товары, переданные посреднику на реализацию, так и на выручку, полученную от продажи товаров. Из этого следует, что функции посредника не соответствуют понятию «торговая деятельность», которая подразумевает перепродажу товаров, то есть переход права собственности на них от одного лица (в данном случае – заказчика) к другому лицу (покупателю).

2. Из рекомендации

Александра Косолапова, начальника отдела налогообложения малого бизнеса и сельского хозяйства департамента налоговой и таможенной политики Минфина России, доктора экономических наук, заслуженного экономиста РФ

Кто может применять патентную систему налогообложения

Деятельность через посредника

Ситуация: может ли предприниматель применять патент, если ведет деятельность через посредника

Может при условии, что посредник действует только от имени предпринимателя.

Предприниматель вправе заключить с посредником:

 договор комиссии, в котором посредник (комиссионер) всегда действует от своего имени (п. 1 ст. 990 ГК);

 агентский договор, в котором посредник (агент) может действовать как от своего имени, так и от имени заказчика (принципала) (п. 1 ст. 1005 ГК);

 договор поручения, в котором посредник (поверенный) всегда действует от имени заказчика (доверителя) (п. 1 ст. 971 ГК).

Применять ПСН можно, только если посредник действует от имени предпринимателя. То есть когда коммерсант совершает сделки в рамках договора поручения (п. 1 ст. 971 ГК) или агентского договора, в котором агент выступает от имени принципала (п. 1 ст. 1005 ГК). Например, предприниматель сдает в аренду недвижимость через агента, который действует от имени и за счет предпринимателя.

Если же посредник заключает сделки от своего имени (например, в качестве комиссионера), то в таких сделках права и обязанности у предпринимателя не возникают. То есть предпринимательскую деятельность, которую можно перевести на патент, ведет не сам коммерсант, а его посредник. При таких условиях деятельность через посредника под ПСН не подпадает.

Это следует из статьи 346.43 НК. Аналогичные разъяснения содержит письмо Минфина от 26.06.2013 № 03-11-12/24258. Аналогичный вывод можно сделать из писем Минфина от 25.08.2009 № 03-11-06/3/218, от 18.03.2009 № 03-11-06/3/63, от 27.11.2008 № 03-11-04/3/533, от 07.02.2006 № 03-11-05/38 и ФНС от 18.01.2006 № ГИ-6-22/31. Эти письма адресованы плательщикам ЕНВД, однако выводы можно применить и к патентной системе.

Рекомендации по теме

Школа

Проверь знания

Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

Начать тест

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
Пожалуйста, зарегистрируйтесь на сайте и скачайте файл!

«Упрощёнка» — профессиональный ресурс для малого бизнеса и ИП. Зарегистрируйтесь, и Вам станут доступны:

  • Экспертные статьи и новости для бухгалтеров, руководителей и предпринимателей
  • Актуальные формы деклараций, бланков и кадровых документов
  • Калькулятор УСН, Банк проводок и другие полезные онлайн сервисы

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.