Упрощенка

Необходимо ли уведомить членов совета директоров и получить согласие по сделке, аренды автомобиля без экипажа?

21 октября 2018
27
Средний балл: 0 из 5

Вопрос

У нас ОАО, генеральный директор работает по контракту, принятому собранием акционеров. С Директором оформлен Договор аренды автомобиля без экипажа, Договор на услуги по управлению и технической эксплуатации автомобиля. Договора мы не подтверждали Советом директоров, подписью представителя совета директоров. Правильно ли так оставить?

Ответ

Отвечает Татьяна Маслова, эксперт в области налогообложения и юридического права. 
Данная сделка является сделкой с заинтересованностью. По общему правилу о сделке с заинтересованностью необходимо уведомить членов совета директоров и получить согласие (одобрение) на ее совершение.

Уведомление и одобрение сделки не требуется в случаях, указанных в п.2 ст. 81 Закона об акционерных обществах. К ним относится случаи, когда:

1. Общество совершает сделку:

- в процессе своей обычной хозяйственной деятельности и

- при условии, что оно неоднократно в течение длительного времени заключает аналогичные сделки без заинтересованности (например, банковские операции).

2. Все голосующие акции общества принадлежат одному акционеру, который одновременно выполняет функции единственного генерального директора.

3. В сделке заинтересованы все владельцы голосующих акций и больше никто.

4. Общество размещает акции (конвертируемые в них ценные бумаги) в том числе путем подписки.

5. АО приобретает или выкупает размещенные им акции.

6. Общество размещает облигации путем открытой подписки.

7. АО приобретает облигации, которые оно ранее разместило.

8. Права на имущество переходят при реорганизации общества, в том числе по договору о слиянии или о присоединении.

9. АО обязано совершить сделку в силу закона и по заранее определенной цене. В частности, оно заключает публичный договор на тех же условиях, что и по другим заключенным публичным договорам.

10. Общество совершает сделку на условиях предварительного договора и при этом:

- он предусматривает все сведения, которые должно содержать решение о согласии на сделку, и

- ранее общество одобрило этот договор.

11. Общество совершает сделку на открытых торгах (по результатам торгов) и при этом совет директоров предварительно утвердил условия их проведения или участия в них.

12. Общество совершает сделку, когда одновременно выполняются два условия:

- цена или балансовая стоимость предмета сделки составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату;

- размер сделки не превышает предельного значения, которое установил Банк России в указании от 31 марта 2017 г. № 4335-У.

13. Организация по управлению единой национальной электрической сетью передает в аренду объекты электросетевого хозяйства по правилам пунктов 6–8 статьи 8 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

14. Акционер вносит вклад в имущество общества.

15. Банк России совершает с кредитной организацией сделку в рамках государственной денежно-кредитной политики.

Также дополнительный случай, когда не требуется одобрение - если Ваша организация относится к непубличным АО, и устав предусматривает положение о том, что правила о сделках с заинтересованностью к обществу не применяются

Таким образом, если сделка подпадает хотя бы под один из вышеуказанных случаев, то одобрение не нужно. Если нет, то уведомление о сделке и одобрение необходимо сделать.

Если этого не сделать, то член совета директоров, акционер (иное управомоченное лицо) получит право обратиться в суд с требованием признать сделку недействительной.

Обоснование

Из рекомендации Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцента, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области),

Виталия Перелыгина, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист» и Екатерины Никоновой, исполнительного директора ООО «Абсолют Факторинг»

В каких случаях АО должно совершить сделку по правилам о сделках с заинтересованностью
Перед тем как совершить сделку между АО и третьим лицом, нужно проверить, не относит ли ее закон к сделкам с заинтересованностью.

Правила о них действуют, если сделка:

  • имеет все признаки сделки с заинтересованностью и при этом
  • не подпадает под случаи, при которых положения о сделках с заинтересованностью не применяются.

Если сделка отвечает обоим критериям, то нужно:

  • известить о ней членов совета директоров, членов правления, в отдельных случаях – акционеров и
  • получить согласие на ее совершение (если это необходимо).

Если эти обязанности не исполнить, то член совета директоров, акционер (иное управомоченное лицо) получит право обратиться в суд с требованием признать сделку недействительной (п. 1 ст. 84 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее – Закон об АО).

Внимание! Выводы, приведенные в настоящей рекомендации, не распространяются на крупные сделки.

Крупная сделка имеет совсем другие признаки, чем те, которыми обладает сделка с заинтересованностью.

О том, в каких случаях АО должно одобрить сделку по правилам о крупных сделках, см. отдельную рекомендацию.

Когда сделка считается сделкой с заинтересованностью

Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда АО заключает договор купли-продажи (иной договор) со своим директором, то тот заинтересован в сделке.

Помимо директора (единоличного исполнительного органа), в роли заинтересованного лица может выступать (п. 1 ст. 81 Закона об АО):

  • член совета директоров;
  • директор;
  • член правления;
  • контролирующее лицо;
  • лицо, у которого есть право давать обществу обязательные для него указания.

Внимание! Для «государственных» обществ закон предусматривает дополнительные ситуации, когда лицо может выступать в роли заинтересованного.

Речь идет о ситуациях, когда (абз. 8 п. 1 ст. 81 Закона об АО):

  • АО имеет хотя бы один из трех признаков «государственности» и при этом
  • в обществе есть лицо, которое вправе совершать хотя бы одно из трех контролирующих действий.

Если сложилась такая ситуация, необходимо проверить, считается ли лицо заинтересованным. Если этого не сделать и не соблюсти правила главы XI Закона об АО, то возникнет риск того, что акционеры (иные лица) оспорят сделку.

Три признака «государственного» АО:

  • общество входит в Перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ;
  • как минимум 50 процентов акций – собственность государства;
  • не менее чем для 50 процентов акций действует право государства на управление обществом («золотая акция»).

Три правомочия потенциально заинтересованного лица:

  • прямо или косвенно распоряжаться более 20 процентами голосов на общем собрании акционеров;
  • назначать (избирать) генерального директора;
  • назначать (избирать) более 20 процентов состава совета директоров или правления.

Каждое из потенциально заинтересованных лиц считается заинтересованным в двух отдельных случаях.

Случай 1. В качестве стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя по сделке действует само потенциально заинтересованное лицо либо его:

  • супруг;
  • родитель;
  • ребенок;
  • полнородный или неполнородный брат (сестра);
  • усыновитель;
  • усыновленный.

Случай 2. В качестве стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя по сделке действует организация, в которой хотя бы одно из лиц, указанных в первом случае:

  • выступает в роли ее контролирующего лица либо
  • занимает должность в ее органе управления или в соответствующем органе ее управляющей компании.

В любом случае заинтересованность должна существовать на момент совершения сделки. Если лицо подпадало под признаки заинтересованности когда-то давно, а теперь их нет, то одобрять сделку по правилам главы XI Закона об АО не нужно (подп. 2 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее – постановление № 28), п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).

Один из способов понять, есть ли на текущий момент заинтересованность в сделке, – проанализировать сведения, которые ранее обществу предоставило потенциально заинтересованное лицо по правилам статьи 82 Закона об АО.

Внимание! Сделкой с заинтересованностью может быть не только гражданско-правовой договор.

Понятие «сделка» (ст. 153 ГК РФ) шире понятия гражданско-правового договора (ст. 420 ГК РФ).

Поэтому в качестве сделки с заинтересованностью могут, в частности, выступать:

  • дополнительное соглашение к гражданско-правовому договору (абз. 2 подп. 1 п. 7 постановления № 28);
  • трудовой договор с работником общества (подп. 1 п. 10 постановления № 28);
  • мировое соглашение (подп. 3 п. 10 постановления № 28);
  • прощение долга (подп. 4 п. 10 постановления № 28).

В каких случаях на сделку не распространяются правила о сделках с заинтересованностью

Даже если формально сделка отвечает всем признакам сделки с заинтересованностью, правила главы XI Закона об АО не применяются:

  • в каждом из 15 случаев – для любого АО независимо от вида (п. 2 ст. 81 Закона об АО);
  • в дополнительном случае – только для непубличного АО (п. 8 ст. 83 Закона об АО).

Общие случаи

1. Общество совершает сделку:

  • в процессе своей обычной хозяйственной деятельности и
  • при условии, что оно неоднократно в течение длительного времени заключает аналогичные сделки без заинтересованности (например, банковские операции).

Определение обычной хозяйственной деятельности в новой редакции закона изменилось (п. 4 ст. 78 Закона об АО). На сделки, которые ранее компания совершала в процессе обычной хозяйственной деятельности, теперь могут распространяться правила о сделках с заинтересованностью. Поэтому обычные для компании сделки нужно заново проверить на соответствие обычной хозяйственной деятельности.

2. Все голосующие акции общества принадлежат одному акционеру, который одновременно выполняет функции единственного генерального директора.

3. В сделке заинтересованы все владельцы голосующих акций и больше никто.

Пример из практики: суд посчитал, что размещение дополнительных акций по закрытой подписке не нужно одобрять как сделку с заинтересованностью, поскольку в нем заинтересованы все акционеры

Общее собрание акционеров АО «Д.» приняло решение увеличить уставный капитал общества путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке.

Затем общество обратилось в Банк России, чтобы зарегистрировать отчет об итогах выпуска акций. Однако тот отказал в регистрации. По его мнению, размещение дополнительных акций – это сделка с заинтересованностью. Поскольку общество ее не одобрило, зарегистрировать отчет невозможно.

АО «Д.» не согласилось с такой аргументацией и обратилось в суд с требованиями:

  • признать отказ в регистрации недействительным;
  • обязать Банк России зарегистрировать отчет об итогах выпуска акций.

Суд установил, что «при размещении дополнительного выпуска акций условия сделок, касающиеся цены ценных бумаг, для всех акционеров являются одинаковыми, интересы всех акционеров совпадают и направлены на увеличение уставного капитала». А значит, в размещении акций заинтересованы все акционеры. В такой ситуации правила о сделках с заинтересованностью не применяются (п. 2 ст. 81 Закона об АО).

По этим причинам суд удовлетворил требования общества (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 июня 2015 г. № Ф03-2451/2015 по делу № А51-27993/2014).

Исключение – когда устав непубличного АО наделяет акционера правом потребовать предварительно получить согласие. В такой ситуации правила о сделках с заинтересованностью нужно соблюсти.

4. Общество размещает акции (конвертируемые в них ценные бумаги) в том числе путем подписки.

5. АО приобретает или выкупает размещенные им акции.

6. Общество размещает облигации путем открытой подписки.

7. АО приобретает облигации, которые оно ранее разместило.

8. Права на имущество переходят при реорганизации общества, в том числе по договору о слиянии или о присоединении.

9. АО обязано совершить сделку в силу закона и по заранее определенной цене. В частности, оно заключает публичный договор на тех же условиях, что и по другим заключенным публичным договорам.

10. Общество совершает сделку на условиях предварительного договора и при этом:

  • он предусматривает все сведения, которые должно содержать решение о согласии на сделку, и
  • ранее общество одобрило этот договор.

11. Общество совершает сделку на открытых торгах (по результатам торгов) и при этом совет директоров предварительно утвердил условия их проведения или участия в них.

12. Общество совершает сделку, когда одновременно выполняются два условия:

  • цена или балансовая стоимость предмета сделки составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату;
  • размер сделки не превышает предельного значения, которое установил Банк России в указании от 31 марта 2017 г. № 4335-У.

Предельные значения зависят от активов общества.

Балансовая стоимость активов на последнюю отчетную дату Предельное значение размера сделок
не более 25 млрд руб. 20 млн руб.
от 25 млрд до 100 млрд руб. 50 млн руб.
от 100 млрд до 1 трлн руб. 500 млн руб.
от 1 трлн до 2 трлн руб. 1 млрд руб.
более 2 трлн руб. 2 млрд руб.

Положения о предельных значениях внесли в Закон об АО с 1 января 2017 года, но сами предельные значения установили только с 13 мая 2017 года. В период с 1 января по 12 мая норма не работала, но, возможно, суды будут применять ее и к сделкам, которые совершили в этот период.

Обоснование

К примеру, 1 февраля компания заключила сделку с заинтересованностью, но не соблюла установленный порядок. Эту сделку стали оспаривать. Обществу стоит проверить, не подпадает ли сделка под указанные выше условия подпункта 12. Если сделка меньше указанных значений, стоит указать на это суду. Возможно, он учтет это обстоятельство в совокупности с другими и откажет в иске.

Примеры, как работают ограничения, указанные в пункте 12

Пример 1: компания покупает здание у своего директора. Стоимость здания – 100 млн руб. Балансовая стоимость активов компании – 800 млн руб.

Проверим сделку по первому условию. Цена или балансовая стоимость предмета сделки должна быть не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества.

Цена предмета сделки – 100 млн руб.

Балансовая стоимость активов общества – 800 млн руб.

0,1 процента от балансовой стоимости активов – 0,8 млн руб.

Цена предмета сделки превышает 0,1 процента балансовой стоимости активов общества.

Вывод: первому условию сделка не отвечает. Значит, можно не проверять ее по второму условию – сравнивать с предельным значением Банка России уже нет необходимости.

К сделке нужно применять положения о сделках с заинтересованностью (если на нее не распространяются другие исключения).

Пример 2: компания покупает здание у своего директора. Стоимость здания – 22 млн руб. Балансовая стоимость активов компании – 24 млрд руб.

Проверим сделку по первому условию. Цена или балансовая стоимость предмета сделки должна быть не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества.

Цена предмета сделки – 22 млн руб.

Балансовая стоимость активов общества – 24 млрд руб.

0,1 процента от балансовой стоимости активов – 24 млн руб.

Цена предмета сделки (22 млн руб.) не превышает 0,1 процента балансовой стоимости активов общества (24 млн руб.). Значит, первое условие выполняется.

Проверим сделку по второму условию. Размер сделки не должен превышать предельного значения, которое установил Банк России.

Сопоставим активы компании со значениями, которые установил Банк России. Активы компании – 24 млрд руб. Значит, предельное значение для нее – 20 млн руб.

Сравним стоимость имущества по сделке с предельным значением. Стоимость имущества – 22 млн руб. Предельное значение – 20 млн руб. Второе условие не выполняется.

К сделке нужно применять положения о сделках с заинтересованностью (если на нее не распространяются другие исключения).

Чтобы положения о сделках с заинтересованностью в этом случае не применялись, нужно сделать цену имущества 19,9 млн руб. Эта цена будет отвечать обоим условиям:

– ниже 0,1 процента балансовой стоимости активов, то есть ниже 24 млн руб.;

– ниже предельного значения, которое установил Банк России, то есть ниже 20 млн руб.

Пример 3: компания покупает здание у своего директора. Стоимость здания – 49 млн руб. Балансовая стоимость активов компании – 26 млрд руб.

Проверим сделку по первому условию. Цена или балансовая стоимость предмета сделки должна быть не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества.

Цена предмета сделки – 49 млн руб.

Балансовая стоимость активов общества – 26 млрд руб.

0,1 процента от балансовой стоимости активов – 26 млн руб.

Цена предмета сделки (49 млн руб.) превышает 0,1 процента балансовой стоимости активов общества (26 млн руб.). Значит, можно не проверять сделку по второму условию – сравнивать с предельным значением Банка России уже нет необходимости.

К сделке нужно применять положения о сделках с заинтересованностью (если на нее не распространяются другие исключения).

Но в этом примере интересно то, что второму условию сделка будет соответствовать, хотя это и не имеет правового значения.

Проверим сделку по второму условию. Размер сделки не должен превышать предельного значения, которое установил Банк России.

Сопоставим активы компании со значениями, которые установил Банк России. Активы компании – 26 млрд руб. Значит, предельное значение для нее – 50 млн руб.

Сравним стоимость имущества по сделке с предельным значением. Стоимость имущества – 49 млн руб. Предельное значение – 50 млн руб. Второе условие выполняется.

13. Организация по управлению единой национальной электрической сетью передает в аренду объекты электросетевого хозяйства по правилам пунктов 6–8 статьи 8 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

14. Акционер вносит вклад в имущество общества.

15. Банк России совершает с кредитной организацией сделку в рамках государственной денежно-кредитной политики.

Обоснование

Последние два случая редакция закона от 1 января 2017 года не предусматривает. Однако их установила более ранняя редакция от 15 июля 2016 года (п. 2 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 339-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах"», ст. 1 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 340-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Скорее всего, эти случаи будут распространяться на АО и после 1 января. Но для этого в пункт 2 статьи 81 Закона об АО должны внести соответствующие поправки.

Дополнительный случай – устав непубличного АО предусматривает положение о том, что правила о сделках с заинтересованностью к обществу не применяются (п. 8 ст. 83 Закона об АО).

Чтобы скачать файл, зарегистрируйтесь!

Этот документ спасет от обидных штрафов и защитит от ошибок. Актуальность подтверждена экспертами «Упрощенки». Зарегистрируйтесь, скачайте и сразу используйте в работе!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
... и продолжить чтение
Зарегистрироваться
Чтобы скачать файл, зарегистрируйтесь!

«Упрощёнка» — профессиональный ресурс для малого бизнеса и ИП. Зарегистрируйтесь, и Вам станут доступны:

  • Экспертные статьи и новости для бухгалтеров, руководителей и предпринимателей
  • Актуальные формы деклараций, бланков и кадровых документов
  • Калькулятор УСН, Банк проводок и другие полезные онлайн сервисы

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
... и продолжить чтение
Зарегистрироваться
Зарегистрируйтесь!

«Упрощёнка» — профессиональный ресурс для малого бизнеса и ИП. Зарегистрируйтесь, и Вам станут доступны:

  • Экспертные статьи и новости для бухгалтеров, руководителей и предпринимателей
  • Актуальные формы деклараций, бланков и кадровых документов
  • Калькулятор УСН, Банк проводок и другие полезные онлайн сервисы

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
... и продолжить чтение
Зарегистрироваться
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.