Упрощенка

Можем ли мы сохранить первоначальную стоимость контракта, заказчик требует уменьшение цены контракта на сумму НДС (18%)?

9 ноября 2018
441
Средний балл: 0 из 5

Вопрос

Наша организация работает по упрощенной системе налогообложения. При заключении Муниципального контракта с бюджетной организацией (мы являемся единственным участником) в муниципальном контракте и смете был выделен НДС, мы устно уведомили бюджетную организацию, что не являемся плательщиками НДС (система налогообложения УСНО). При подписании контракта, заказчик требует уменьшение цены контракта на сумму НДС (18%). Можем ли мы сохранить первоначальную стоимость контракта?

Ответ

Отвечает Ирина Лабутина, эксперт а области налогообложения и юридического права. 

Можете, но нужно отразить изменение и в смете, указать, что цена без НДС.


Контракт надо заключить и оплатить по цене победителя закупки независимо от того, какую систему налогообложения он применяет.

Участником закупки может быть любое юридическое или физическое лицо (п. 4 ст. 3 Закона № 44-ФЗ). Таким образом, среди них могут быть и те, кто освобожден от уплаты налога на добавленную стоимость (далее – НДС) или применяет упрощенную систему налогообложения (далее – УСН).

Контракт надо заключить на условиях извещения, документации и заявки победителя закупки. Поэтому заказчик не вправе корректировать цену контракта, если ее предложила организация, которая применяет УСН, вычитать НДС из цены контракта нельзя.

Вычитая НДС, заказчик изменяет условия контракта и нарушает ч. 1 ст. 34 Закона № 44- ФЗ. Кроме того, сведения о том, какую систему закупок применяют участники, не входят в перечень документов, которые они должны представлять в составе заявки.

Кроме того, Закон № 44-ФЗ не позволяет проводить торги по составным частям структуры цены (например, по цене, которая в дальнейшем будет увеличена или уменьшена на сумму НДС).

К таким же выводам пришло Минэкономразвития России в письмах от 13 июля 2016 г. № Д28и-1787, от 10 мая 2016 г. № Д28и-1317, от 22.01.2016 № д28и-86 и Решении ФАС от 02.12.2015 № К-1657/15.

Однозначна и судебная практика: об этом же говорится в постановлениях Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2014 № 11АП-14969/2014, А65-16826/2014 и Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2015 № 05АП-6632/2015, А51-9902/2015.

Если в закупке побеждает участник, который работает на УСН, после заключения контракта внесите в контракт уточнение дополнительным соглашением. В допсоглашении укажите, что: «в соответствии с п. 2 ст. 346.11 НК РФ подрядчик, применяющий упрощенную систему налогообложения, не признается налогоплательщиком налога на добавленную стоимость».

Это не меняет условия контракта, поэтому в данном случае запрет на его изменение заказчик не нарушает. Подтверждает такую позицию и Минэкономразвития (пп. 8–11 приложения к письму Минэкономразвития России от 30 сентября 2014 г. № Д28и-1889).

Обоснование

Из журнала «Госзакупки.ру», № 12, декабрь 2016г.

Пять решений для заказчика, если участник закупки на «упрощенке»

Сергей Кичанов, руководитель экспертной поддержки Справочной Системы «Госзаказ»

Органы финансового контроля при проверках часто обвиняют заказчика в неэффективном расходовании средств при заключении контрактов с победителем, применяющим упрощенную систему налогообложения (УСН). Расскажем о самых сложных вопросах закупки у «упрощенцев».

Формирование цены контракта с учетом применяемой участником системы налогообложения вызывает много вопросов у заказчиков. Так же как и оплата подобных контрактов.

При проверке контрактов, заключенных с «упрощенцами», ревизоры часто обвиняют заказчика в необоснованном перечислении контрагенту суммы НДС и требуют снизить цену контракта на размер этого налога. Бывают случаи несогласованных действий ведомств. Например, когда по итогам финансового контроля заказчиков обязывают указывать в извещении и документации условие, что контракт заключается с НДС независимо от применяемой системы налогообложения победителя. Следовательно, победитель обязан оплатить НДС в бюджет. Но затем УФАС признают такие требования незаконными.

Рассмотрим наиболее сложные вопросы для заказчика на случай, если участник закупки будет на «упрощенке»:

  • надо ли учитывать НДС при расчете НМЦК;
  • нужно ли из цены контракта вычесть НДС, если победитель — «упрощенец»;
  • можно ли обязать «упрощенца» выставить счет-фактуру с НДС;
  • как провести расчеты с «упрощенцем» за строительные работы;
  • по какой цене заключить контракт с победителем-«упрощенцем» на поставку лекарственных средств из перечня ЖНВЛП.

Надо ли учитывать НДС при расчете НМЦК

Если товары или услуги облагаются НДС, налог надо учитывать при расчете НМЦК и указывать в проекте контракта. Объясним почему.

Вопрос о том, нужно ли учитывать НДС при расчете НМЦК, находится на стыке Закона № 44-ФЗ и НК РФ. При реализации товаров и выполнении услуг налогоплательщик дополнительно к их цене обязан предъявить покупателю соответствующую сумму налога (ч. 1 ст. 168 НК РФ).

Если договор заключают на оказание работ (поставку товара), облагаемых НДС, то заказчику целесообразно учитывать его размер в цене договора. Ведь если НДС не включить в стоимость договора, то исполнитель вправе потребовать его оплаты сверх установленной цены договора, которая равна только налоговой базе, которую определяют по ч. 1 ст. 154 НК РФ..

Разъяснения по аналогичной ситуации — в постановлении Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 72 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы» и в п. 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».

Что касается московских заказчиков, то для них установлена прямая обязанность выделять в цене контракта НДС (п. 2.3 приложения 4 к Положению о системе закупок города Москвы, утвержденному постановлением Правительства Москвы от 24.02.2012 № 67-ПП).

Участник закупки может добровольно перейти к упрощенной системе налогообложения или возвратиться к иным режимам налогообложения. Организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС.

Исключение составляет НДС, который нужно уплатить при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, а также НДС, который уплачивают в соответствии со ст. 174.1 НК РФ (ч. 2 ст. 346.11 НК РФ).

В частях 4 и 4.1 ст. 346.13 НК РФ определены условия и требования для организаций, применяющих УСН, когда они считаются утратившими право на применение УСН, а в ч. 5 этой статьи — обязанность в установленные сроки сообщать об этом в налоговые органы.

Поэтому если поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг облагаются НДС, его надо учитывать при расчете НМЦК и указывать в проекте контракта.

Нужно ли из цены контракта вычесть НДС, если победитель — «упрощенец»

Если победитель — «упрощенец», вычитать НДС из цены контракта нельзя. Контракт нужно заключить с победителем на условиях, которые указаны в извещении и документации о закупке. И по цене, предложенной победителем в ходе закупки вне зависимости от применяемой победителем системы налогообложения.

Подтверждает такую позицию Минэкономразвития в письме от 22.01.2016 № д28и-86 и Решение ФАС от 02.12.2015 № К-1657/15. Однозначна и судебная практика: об этом же говорится в постановлениях Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2014 № 11АП-14969/2014, А65-16826/2014и Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2015 № 05АП-6632/2015, А51-9902/2015.

Требование об указании твердой цены на весь срок исполнения контракта — императивно (за исключением услуг обязательного страхования, агентских услуг и прочих, где в контракте указывают формулу цены).

Вычитая НДС, заказчик изменяет условия контракта и нарушает ч. 1 ст. 34 Закона № 44- ФЗ. Кроме того, сведения о том, какую систему закупок применяют участники, не входят в перечень документов, которые они должны представлять в составе заявки.

Если в закупке побеждает участник, который работает на УСН, после заключения контракта внесите в контракт уточнение дополнительным соглашением. В допсоглашении укажите, что: «в соответствии с п. 2 ст. 346.11 НК РФ подрядчик, применяющий упрощенную систему налогообложения, не признается налогоплательщиком налога на добавленную стоимость».

Это не меняет условия контракта, поэтому в данном случае запрет на его изменение заказчик не нарушает. Подтверждает такую позицию и Минэкономразвития (пп. 8–11 приложения к письму Минэкономразвития России от 30 сентября 2014 г. № Д28и-1889).

Можно ли обязать «упрощенца» выставить счет-фактуру с НДС

Обязать организацию, применяющую УСН, выставлять заказчику НДС нельзя. Ведь переход на УСН — право организаций, и обязанность указывать НДС определена для них НК РФ в строго оговоренных случаях. При этом у таких организаций есть право выставлять НДС.

Иногда заказчик, устанавливая цену контракта с НДС, указывает в условиях оплаты, что производит расчет с подрядчиком по факту выполнения работ согласно счету-фактуре. Тем самым он фактически обязывает исполнителя-«упрощенца» предоставлять счет-фактуру с НДС.

В этом случае, если участник закупки — «упрощенец» — подпишет контракт в таком виде, заказчик оплатит ему работы с НДС только в случае, если тот представит счет-фактуру.

Затем «упрощенец» в добровольном порядке перечислит НДС в бюджет на основании п. 5 ст. 173 НК РФ (решение Арбитражного суда Республики Саха от 24.04.2015 № А58-182/2015).

Если исполнитель-«упрощенец» не представит счет-фактуру, заказчик будет вправе удержать НДС при оплате и быть готовым обосновать свою позицию в суде.

Однако, если заказчик будет требовать представление счета-фактуры, участники-«упрощенцы» могут представить счет-фактуру и без указания НДС. Об этом сказано в п. 2 раздела 2 приложения № 1 постановления Правительства от 26.12.2011 № 1137.

Конституционный Суд в определении от 29.03.2016 № 460-О подтверждает право заказчика формировать цену без учета сумм НДС и без выделения этих сумм в выставляемых покупателю счетах-фактурах. Несмотря на это, некоторые контрольные органы признают требования о представлении счетов-фактур нарушающими положения Закона № 44-ФЗ. Поэтому целесообразно в условиях оплаты представление счета-фактуры сопровождать словами «если предусмотрено».

Если заказчик не установит обязательное представление счета-фактуры и в актах выполненных работ у «упрощенца» будет указана стоимость, равная цене контракта (в том числе с НДС или налогами) без указания НДС, заказчик должен оплатить работы без удержания НДС. Несмотря на то что в цене контракта он указан.

Примеры судебной практики

Пример положительной судебной практики в ситуации, когда заказчик удержал НДС при оплате, потому что исполнитель-«упрощенец» не представил счет-фактуру, — постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2015 № 14ап-3278/2015, а05-463/2015.

Позиция контрольных органов о том, что в решении требования о представлении счетов-фактур нарушают положения Закона № 44-ФЗ, представлена в решениях Мурманского УФАС России по делам № 06–10/16–251, 06–10/16–252 от 18.10.2016, Курганского УФАС России по делу № 05–02/168–16 от 15.09.2016.

Отрицательная судебная практика для заказчика, который пытался удержать НДС, — в решении Арбитражного суда Томской области от 11.01.2016 № А67-7718/2015. Решение суда поддержано постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда № 07АП-1505/2016 от 28.03.2016.

Как провести расчеты с «упрощенцем» за строительные работы

Чтобы упростить расчеты, заказчик еще на этапе заключения контракта с победителем- «упрощенцем» может в локально-сметном расчете зафиксировать цену победителя.

Кроме того, он может предложить ему самостоятельно рассчитать смету пропорционально снижению цены и в соответствии с письмом Госстроя от 27.11.2012 № 2536-ИП/12/ГС «О порядке применения нормативов накладных расходов и сметной прибыли в текущем уровне цен».

Далее заказчик заключает с «упрощенцем» контракт по предложенной победителем цене и делает расчеты на основании представленных КС-2 и КС-3.

Если НДС заказчик не указывал в стоимости работ и акты закрываются на основании КС-2 и КС-3, то работы следует оплатить по КС-2 и КС-3.

Если цена сформирована с НДС, но пересчета победитель-«упрощенец» по НДС не проводил и акты закрыли на основании КС-2 и КС-3, значит, принимать стоимость выполненных работ от подрядчика надо без НДС. То есть все единичные расценки в КС-2 должны сохраниться такими, какими они были в смете (в том числе с учетом коэффициента пересчета снижения цены) на момент подписания контракта. Подрядчик-«упрощенец» в КС-3 должен указывать «НДС не облагается».

Таким образом, к концу завершения работ окажется, что заказчик «не доплатил» подрядчику — не произвел выплату всей цены контракта. Ведь сумма НДС так и останется невыплаченной. У подрядчика просто не будет оснований требовать от заказчика какой-либо оплаты, так как все КС согласно смете уже были подписаны и оплачены. Остаток суммы контракта подрядчик может попытаться взыскать, но вряд ли у него получится это сделать.

Судебная практика, подтверждающая эту позицию, представлена в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 15.03.2013 по делу № А29-5684/2012, ФАС Московского округа от 15.07.2013 по делу № А41-45409/12.

Чтобы скачать файл, зарегистрируйтесь!

Этот документ спасет от обидных штрафов и защитит от ошибок. Актуальность подтверждена экспертами «Упрощенки». Зарегистрируйтесь, скачайте и сразу используйте в работе!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
... и продолжить чтение
Зарегистрироваться
Чтобы скачать файл, зарегистрируйтесь!

«Упрощёнка» — профессиональный ресурс для малого бизнеса и ИП. Зарегистрируйтесь, и Вам станут доступны:

  • Экспертные статьи и новости для бухгалтеров, руководителей и предпринимателей
  • Актуальные формы деклараций, бланков и кадровых документов
  • Калькулятор УСН, Банк проводок и другие полезные онлайн сервисы

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
... и продолжить чтение
Зарегистрироваться
Зарегистрируйтесь!

«Упрощёнка» — профессиональный ресурс для малого бизнеса и ИП. Зарегистрируйтесь, и Вам станут доступны:

  • Экспертные статьи и новости для бухгалтеров, руководителей и предпринимателей
  • Актуальные формы деклараций, бланков и кадровых документов
  • Калькулятор УСН, Банк проводок и другие полезные онлайн сервисы

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
... и продолжить чтение
Зарегистрироваться
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.