Как перевести свой долг на третье лицо

129

Вопрос

Возможен ли следующий вариант работы. Учредитель ООО (100% доля) хочет закрыть это предприятие, но не может этого сделать, так как у фирмы есть обязательства по действующим договорам. При этом учредитель зарегистрирован еще и как индивидуальный предприниматель и осуществляет ту же деятельность, что и ООО, но только работает сам на себя. Может ли в этом случае ООО передоверить исполнение договоров предпринимателю? И какие еще возможны варианты в таком случае? Заказчики абсолютно не против, что работы по договорам будет выполнять предприниматель. 

Ответ

Эксперты Системы Главбух

Ваш вопрос от 12.09.2016«»

 

да, ООО может передать исполнение своих обязанностей любому лицу, в том числе и своему единственному учредителю - индивидуальному предпринимателю.

Оформить такую передачу можно соглашением о переводе долга, заключенном между ООО и ИП (п. 1 ст. 391 ГК РФ). При переводе долга цедент (ООО) передает цессионарию (ИП) свой долг в полном объеме. Это значит, что после заключения соглашения предприниматель будет обязан:

Кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусматривает закон, договор или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 392.1 ГК РФ).

ООО при этом освобождается:

Однако закон не запрещает сторонам самим указать, в каком именно объеме переводится долг.

Кредитор может осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусматривает закон, договор или не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 392.1 ГК РФ).

Сам должник освобождается:

  • исполнить обязательство в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода обязанности;
  • уплатить кредитору все санкции, предусмотренные основным договором, если возникнут соответствующие основания.

    При этом не имеет значения, по какой причине новый должник соглашается на перевод долга, допускается наличие аффилированности с должником. Но при переводе долга важно получить письменное одобрение кредитора на соглашение между должником и новым должником, поскольку это обязательное условие для перевода долга (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

    При этом можно:

    Обоснование
    (Цветом выделена информация, которая поможет Вам принять правильное решение)

    Из рекомендации  

    Как перевести свой долг на третье лицо

    Один из способов выйти из обязательства – перевести свой долг на третье лицо. При этом не имеет значения, почему оно согласилось на такой перевод: в силу аффилированности, задолженностиперед должником или любой другой причины. Главное – получить одобрение кредитора.

    Перевод долга – это один из видов перемены лиц в обязательстве. В результате новый должник(цессионарий) заменяет прежнего должника (цедент), но обязательство остается прежним и не прекращается.

    Чем отличается перевод долга от исполнения обязательства за третье лицо

    Можно выделить три отличия.

    1. При переводе долга происходит перемена лиц в обязательстве, то есть место первоначального должника в договоре занимает новый должник. Такая замена происходит сразу после подписания соответствующего соглашения. При исполнении обязательства за третье лицо перемены лиц не происходит. Единственное, на что вправе претендовать третье лицо, – на получение прав кредитора по исполненному обязательству, но только после его исполнения (п. 5 ст. 313, п. 1 ст. 391 ГК РФ).

    2. Согласие кредитора требуется только при переводе долга.

    3. При переводе долга кредитор все претензии предъявляет новому должнику. При исполнении обязательства за третье лицо ответственность остается на должнике. Третье лицо несет ответственность только за недостатки исполнения неденежного обязательства. Это следует из пункта 6 статьи 313 Гражданского кодекса РФ.

    Подробнее см. Исполнение обязательства третьим лицом: как защитить интересы исполнителя, должника и кредитора.

    При переводе долга должнику нужно:

    Внимание! Если соглашение о переводе долга признают недействительным или незаключенным, должнику придется исполнять обязательство самому.

    Более того, кредитор будет вправе требовать, например, уплаты неустойки по день исполнения обязательства.

    Дело в том, что в такой ситуации перемены лиц не произойдет, а, значит, первоначальный должник должен будет исполнить все свои обязательства по договору (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

    Когда возможен

    Должник вправе перевести любой долг. Это может быть не только денежное обязательство, но и любое другое, например, обязанность поставить товары, оказать услуги, выполнить работы и т. д.

    Нельзя перевести долг на третье лицо только в трех случаях: когда это противоречит закону, соглашению сторон или существу данного способа прекращения обязательств.

    Так, не допускается перевод долга:

    Может ли должник передать все свои права и обязанности по сделке другому лицу

    Да, сторона сделки может передать все свои права и обязанности по ней другому лицу (передача договора). Такую возможность предусматривает статья 392.3 Гражданского кодекса РФ.

    В этом случае одновременно применяются правила о переводе долга и уступке требования в соответствующей части.

    Последствия

    При переводе долга цедент передает цессионарию свой долг в полном объеме. Это значит, что цессионарий будет обязан:

    • от исполнения обязательства,
    • от ответственности за нарушения, которые он допустил до перевода долга, например от выплаты неустойки, и
    • от ответственности перед кредитором по переведенному долгу (п. 1 ст. 391 ГК РФ).
      • заключить трехстороннее соглашение о переводе долга между должником, новым должником и кредитором.
      • кредитор может согласовать (сделать соответствующую надпись) заключенный двусторонний договор о переводе долга.
      • может направить должнику письменное уведомление о согласии на перевод долга.
      • оценить возможность перевести долг;
      • проанализировать последствия;
      • соблюсти порядок заключения соглашения;
      • включить в соглашение необходимые условия.
      • по договорам проката (п. 2 ст. 631 ГК РФ);
      • на малолетних (ст. 28 ГК РФ);
      • части долга из обязательств с неделимым предметом (ст. 133 ГК РФ);
      • по обязательству воздержаться от определенных действий (в силу природы негативного обязательства, п. 1 ст. 307 ГК РФ);
      • на лицо, которое в силу специфики обязательства не обладает необходимой для исполнения долгаправосубъектностью;
      • по любому обязательству в силу договорного запрета на такой перевод (ст. 421 ГК РФ).
    • исполнить обязательство в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода обязанности;
    • уплатить кредитору все санкции, предусмотренные основным договором, если возникнут соответствующие основания.
  • от исполнения обязательства,
  • от ответственности за нарушения, которые он допустил до перевода долга, например от выплаты неустойки, и
  • от ответственности перед кредитором по переведенному долгу (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

Прекращает ли соглашение о переводе долга обеспечительное обязательство третьего лица (например, поручительство, залог)

Да, если первоначальный должник освобожден от обязательства.

Исключение – случаи, когда третье лицо соглашается отвечать за нового должника.

Освобождение первоначального должника от обязательства распространяется на всякое обеспечение, если только он не передал имущество (предмет обеспечения) новому должнику (п. 2, 3 ст. 392.1 ГК РФ).

Внимание! У налогового органа могут возникнуть претензии к первоначальномудолжнику

Перевод долга налоговая инспекция может квалифицировать как списание долга, то есть решить, что у налогоплательщика возникает доход (ст. 250 НК РФ). Однако такая квалификация допустима только в том случае, если есть разница между размеромдолга первоначального и нового должников.

Если же первоначальный должник переводит долг в полном объеме, то есть все основания ссылаться на неправомерность квалификации перевода как списаниядолга.

Порядок

Чтобы перевести долг, должнику нужно совершить четыре действия:

Действие 1. Найти нового должника

Им может быть любое лицо. Но обычно это должник первоначального должника, который готов погасить свой долг исполнением чужого.

Действие 2. Получить согласие кредитора

Согласие кредитора – обязательное условие для перевода долга (п. 1 ст. 391 ГК РФ), поскольку личность должника может иметь существенное значение для кредитора.

Закон не устанавливает требований к форме согласия кредитора. Можно воспользоваться одним из трех вариантов.

1. Цедент, цессионарий и кредитор заключают трехстороннее соглашение о переводе долга(постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22 октября 2015 г. № Ф04-22800/2015 по делу № А67-4621/2014).

2. Уполномоченное лицо кредитора проставляет подпись, печать (при наличии) и слово «согласовано» (или аналогичное по смыслу слово) на экземплярах соглашения о переводе (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 30 сентября 2014 г. № Ф09-6924/14 по делу № А76-26516/2013).

3. Кредитор направляет цеденту или цессионарию письменный документ, из которого очевидно следует согласие кредитора (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18 сентября 2014 г. по делу № А48-2357/2012(53с)).

Суд также может признать договор о переводе долга согласованным на основании совокупности доказательств, которые подтверждают, что у кредитора отсутствуют возражения против уплаты долгаиным лицом. Так, ФАС Московского округа еще в 2006 году было достаточно переписки между кредитором, первоначальным и новым должниками. Из нее следовало, что кредитор осведомлен опереводе долга и не только не возражал против этого, но и был готов принять исполнения от новогодолжника (постановление от 2 февраля 2006 г. № КГ-А40/14142-05).

Кроме того, кредитор может дать предварительное согласие на перевод долга.

У кого из кредиторов просить согласия на перевод долга, который возник на основании многосторонней сделки

Это зависит от характера обязательства. При переводе долга в сделке со множественностью кредиторов согласие необходимо получить:

  • у каждого кредитора, если должники несут солидарную ответственность по обязательству (солидарная множественность);
  • у кредитора, долю долга перед которым должник хочет перевести, если должникнесет долевую ответственность перед кредиторами (долевая множественность).

Соглашение о переводе долга вступает в силу после того, как кредитор даст свое согласие. Если он дал предварительное согласие, то соглашение вступает в силу после того, как кредитор получит уведомление о переводе (п. 2 ст. 391 ГК РФ).

Действие 3. Заключить соглашение

Первоначальный и новый должники должны заключить соглашение о переводе долга.

К его форме применяются те же правила, что и к форме договора об уступке права (п. 4 ст. 391 ГК РФ).

Это значит, что его необходимо совершить в той же форме, что и основной договор. Так, если он заключен в простой письменной или нотариальной форме, то и перевод должен быть совершен в соответствующей письменной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ).

Кредитор и новый должник (без участия первоначального должника) заключили соглашение о переводе долга. Считается ли такое соглашение действительным

Да, но только в том случае, если стороны ведут предпринимательскую деятельность (абз. 2 п. 1 ст. 391 ГК РФ).

При этом первоначальный и новый должники несут солидарную ответственность перед кредитором. Однако в соглашении о переводе долга стороны могут предусмотреть субсидиарную ответственность первоначального должника или освободить его от ответственности. При этом он вправе отказаться от такого освобождения (п. 3 ст. 391 ГК РФ).

Действие 4. Зарегистрировать соглашение

Это необходимо сделать, если основной договор требует государственной регистрации. Причем нужно соблюсти порядок, установленный для регистрации этого договора. Исключение составляют случаи, которые предусматривает закон (п. 2 ст. 389 ГК РФ).

Согласие кредитора регистрировать не надо, однако если стороны его оформили отдельным документом, то его нужно предъявить при регистрации основного договора.

Пример из практики: хотя стороны перевели денежный долг, суд указал на необходимость регистрации соглашения о переводе

ООО «Г.» (цессионарий) и муниципальное казенное предприятие «Д.» (цедент) заключили договор цессии (переуступки права требовать исполнения денежного обязательства из договора аренды земельного участка). Стороны подали заявление о регистрации договора. Однако управление Росреестра в регистрации отказало, сославшись на то, что переводится денежный долг, то есть движимое имущество. Значит, сделка регистрации не подлежит.

Не согласившись с этим, ООО «Г.» обратилось с иском в суд.

Суд иск удовлетворил, указав, что требование о регистрации договора цессии (перевода долга) носит императивный характер и не зависит от того, какие именно права переводятся (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27 октября 2015 г. № Ф06-1659/2015 по делу № А06-12157/2014).

Условия соглашения

При переводе долга необходимо точно определить предмет соглашения. В противном случае оно будет считаться незаключенным.

Также стоит обратить внимание на условия:

  • о размере переводимого долга;
  • о встречном предоставлении.

Предмет соглашения

Сторонам необходимо указать обязательство, которое цедент передает цессионарию. Для этого нужно максимально подробно перечислить все характеристики переводимого обязательства (предмет, реквизиты и т. п.).

Суд признает соглашение незаключенным, если стороны не укажут:

  • из какого конкретно обязательства возник переводимый долг и на основании чего (товарные накладные, счета-фактуры, акты выполненных работ и т. п.) (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13 августа 2014 г. по делу № А38-4770/2013);
  • период, за который переводится долг, если такой долг возник из длящегося обязательства, например договора аренды (п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – информационное письмо № 120).

Однако в некоторых случаях предмет перевода может считаться согласованным, даже если в соглашении не указано обязательство, долг из которого переводится (п. 12 информационного письма № 120). Хотя данное разъяснение касается уступки права, арбитражные суды применяют его по аналогии к переводу долга.

Это возможно, если есть документы, из которых очевидно следует, что стороны точно знают, из какого обязательства они перевели долг. Об этом может свидетельствовать не только текст соглашения, но и иные документы (постановление Арбитражного суда Московского округа от 17 апреля 2015 г. № Ф05-3906/2015 по делу № А40-93044/14).

Пример формулировки предмета соглашения о переводе долга

«1. Предмет соглашения

1.1. Первоначальный должник передает, а Новый должник принимает долг по Договору займа № 00589 от 23 марта 2016 года, заключенному между Первоначальнымдолжником и Обществом с ограниченной ответственностью «Восток» (юридический адрес: 125008, г. Москва, ул. Михалковская, д. 20, ИНН 7708123456, ОГРН 1234567890123), именуемым в дальнейшем Кредитор.

1.2. Замена должника в соответствии с п. 1.1 производится с согласия Кредитора, которое получено 11 июля 2016 г. и является неотъемлемой частью настоящего соглашения.

1.3. Долг Первоначального должника перед Кредитором, передаваемый по Соглашению Новому должнику, включает сумму основного долга: 500 000 (Пятьсот тысяч) руб., в том числе НДС – 76 271 (Семьдесят шесть тысяч двести семьдесят один) руб. 19 коп. и сумму процентов за период с 24 марта 2016 года по 11 июля 2016 года в размере 48 385 руб., НДС не облагается».

Размер переводимого долга

Стороны могут отойти от общего правила и предусмотреть перевод:

  • только основного долга;
  • части основного долга;
  • процентов, неустойки или штрафов без перевода основного долга (п. 21 информационного письма № 120).

Такая договоренность должна очевидно и ясно следовать из текста соглашения. Иначе суд будет считать, что на цессионария переведены все обязательства цедента (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16 февраля 2015 г. № Ф04-15129/2015 по делу № А46-9163/2014,определением Верховного суда РФ от 5 мая 2015 г. № 304-ЭС15-4526 отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам).

Пример формулировки предмета соглашения о переводе долга в ограниченном объеме

«Стороны договорились, что предметом настоящего соглашения является передача только обязанности по уплате суммы основного долга по договору займа, а также обязанностей по уплате процентов и неустоек, возникших после даты подписания настоящего соглашения. Обязанность по оплате неустоек, возникшая до даты подписания настоящего соглашения, новому должнику не передается».

Встречное предоставление

Перевод долга носит возмездный характер, если в нем прямо не указано обратное (п. 3 ст. 423 ГК РФ). Поэтому соглашение, как правило, содержит условие о встречном предоставлении за то, что другое лицо принимает на себя долг. Причем оно не обязательно должно быть денежным.

Пример из практики: суд отказал во взыскании с первоначального должникасуммы долга, уплаченного новым должником по соглашению о переводе долга

Муниципальное образование (первоначальный должник) и администрация города (новый должник) заключили соглашение о переводе долга.

Исходя из соглашения, администрация приняла на себя обязательство исполнить решение арбитражного суда и уплатить по нему причитающиеся ООО «В.» (кредитор) денежные средства.

После того как администрация погасила долг, она потребовала у муниципального образования вернуть ей уплаченное.

Поскольку муниципальное образование деньги не вернуло, администрация обратилась в суд.

Анализируя соглашение о переводе долга, суд пришел к выводу, что оно носит возмездный характер. Однако из него не следует, что первоначальный должник обязан вернуть новому должнику сумму, уплаченную ООО «В.». Единственное обязательство первоначального должника – предоставить новому должнику оригинал судебного решения и все документы, с ним связанные.

Суд отказал в иске (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 28 октября 2014 г. по делу № А43-13395/2013).

Первоначальному должнику нужно проверить размер и порядок такого предоставления.

Если соглашение не содержит соответствующего условия, то оно все равно будет считаться возмездным. При этом плата будет определяться по правилам пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ, то есть «по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги». Сумма, которую в случае спора определит суд таким образом, может не устроить первоначального должника.

 



Читайте в журнале "Упрощенка"
    Подробнее >>>

    Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



    Ваша персональная подборка

      Школа

      Проверь знания

      Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

      Начать тест

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      Упрощёнка в Яндексе



      © 1997–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

      Журнал «Упрощёнка» –
      об упрощённой системе налогообложения
      8 800 550-15-57

      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
      Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62261 от 03.07.2015

      
      • Мы в соцсетях
      Зарегистрируйтесь и читайте дальше без ограничений!

      Журнал Упрощенка

      «Упрощенка» — бесплатный профессиональный сайт для малого бизнеса.

      Читать без ограничений могут только зарегистрированные пользователи.

      Подарок за регистрацию — безлимитный доступ к сервису "Изменения для бухгалтеров". Очень нужен в августе!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Формы и образцы документов доступны бесплатно после регистрации.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль