Как правильно оформить все документы, чтобы получать и оклад за неполный рабочий день и декретные

763

Вопрос

Я находясь в декретном отпуске за ребенком до 1,5лет вышла на работу на неполный рабочий день (на 4час в день), чтобы не терять декретные. Мне предложили более высокую должность (ген.директора) с окладом 30тыс. за не полный раб.день. В прежнем штатном расписании ген.директор получал 25т. за полный день. Скажите, пожалуйста, как правильно оформить мне документы, чтобы я и оклад полный получала и декретные при этом не теряла? Чтобы при проверке ФСС не было проблем.

Ответ

Если бы речь не шла о должности генерального директора, можно было бы оформить гражданско-правовой договор на период отпуска по уходу за ребенком с вознаграждением 30 000 руб. (см. п. 3 ответа). Однако оформление руководителя (не управляющей организации) по гражданско-правовому договору не возможно. Генеральный директор должен обладать полномочиями руководителя предприятия, т.е. должностного лица, которому должны подчиняться сотрудники. А гражданско-правовой договор порождает обязанности только для сторон, его подписавших (см. п. 4 ответа). К тому же, при таком варианте остается риск переквалификации гражданско-правового договора в трудовой, если ежемесячно человеку начисляется одна и та же сумма (см. п. 5 ответа).

Теоретически можно оформить работу на дому. Тогда будете получать полный оклад и пособие по уходу за ребенком (см. п. 1 ответа). Но есть риск, что проверяющие посчитают, что имеется факт фиктивного трудоустройства. Зарплата сотруднику начисляется за выполненную работу (см. п. 6 ответа). То есть можно поставить под сомнение обоснованность выплат. Но это будет спор о том, может ли руководитель эффективно работать удаленно, и компания может этот спор выиграть. Унифицированной судебной практики по этому вопросу нет.

Если Вы будете работать на условиях неполного рабочего времени, оплату Вам должны начислять пропорционально отработанному времени (см. п. 2 ответа). В некоторых организациях сотрудники выходят в период отпуска по уходу за ребенком на работу в условиях неполного рабочего времени 39 часов в неделю (рабочий день сокращен на 12 мин.). В такой ситуации риск претензий со стороны специалистов ФСС России велик. Специалисты ФСС России (http://fss.ru/ru/consultation/10616/6813/17759.shtml?utm_source=www.26-2.ru&utm_medium=refer&utm_campaign=qa_innerlink) указывают, что при решении вопроса о неполном рабочем дне, речь может идти о часах, а не о минутах.

То есть самый выгодный для Вас в материальном плане вариант – оформить выход на работу на 7 часов в день с переходом на должность генерального директора той же компании. В таком случае Вы не будете получать 30 000 руб. (оплата будет производиться пропорционально отработанному времени).

Работать 4 часа в день, получать полный оклад и пособие Вы не сможете. Такой порядок законодательству не соответствует.

В принципе возможно 2 варианта перехода на другую должность: перевод и увольнение/прием. Перевод выгоден Вам, но не очень соответствует интересам работодателя. На сайтах региональных трудинспекций рекомендуется оформлять не перевод, а именно увольнение/прием (см., например, http://git66.rostrud.ru/questioner/xPages/page.22.html вопрос от 3 сентября 2013 12:43 со слов «Поскольку в общем случае менять срок заключенного трудового договора нельзя»). Это связано с тем, что чаще всего с руководителем заключают срочный трудовой договор. К тому же, если оформлять перевод, не ясно, кто подпишет приказ о переводе Вас на должность генерального директора. Вы, как не вступивший до перевода в должность сотрудник, это сделать не вправе.

Однако увольнение/прием может быть не совсем для Вас выгодно. Сумма пособия будет пересчитана (п. 7 ответа).

Оформление при увольнении/приеме будет такое.

1. Оформляется увольнение с окончательным расчетом, в т. ч. выплатой компенсации за неиспользованный отпуск (см. п. 9 ответа).

2. Учредители принимают решение о смене руководителя (протокол или решение единственного учредителя)

3. Оформляется увеличение оклада генеральному директору

4. Оформляется прием на работу нового генерального директора (см. п. 11 ответа).

5. Оформляется отпуск по уходу за ребенком (см. п. 8 ответа).

6. Оформляется неполное рабочее время (см. п. 10 ответа).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

1. Рекомендация: Кому положено пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет

 

Если мать (другой родственник, взявший отпуск) работает во время отпуска по уходу за ребенком, то за это время пособие ей (ему) не положено. Вместе с тем, пособие нужно выплатить, если во время отпуска сотрудник работает на условиях неполного рабочего времени или на дому* (ч. 3 ст. 256 ТК РФ, ч. 2 ст. 11.1 Закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ, п. 43 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 23 декабря 2009 г. № 1012н). При этом неважно, где сотрудник работает на таких условиях: в организации, которая платит ему пособие, или в другой (по совместительству). Никаких ограничений по этому поводу законодательство не содержит.

 

Г.А. Орлова

внештатный консультант ФСС России

2. Статья: Как оформить перевод сотрудника на неполное рабочее время

 

Далее нужно составить дополнительное соглашение к трудовому договору с работником. В нем по-новому изложить пункт трудового договора, касающийся графика работы. Записать, что работнику устанавливается режим неполного рабочего времени, и описать его. Также в соглашении следует отразить и пункт трудового договора, касающийся оплаты труда. Ведь, работая в режиме неполного времени, работник будет получать меньше. Можно указать, что оплата производится пропорционально отработанному времени исходя из ранее установленного оклада.*

 

Журнал «Упрощенка» № 4, Апрель 2012

3. Статья: Сотрудница желает работать во время отпуска по уходу за ребенком

 

Сотрудница, находящаяся в декрете, может работать по гражданско-правовому договору

Соглашение о неполном рабочем времени — не единственный документ, по которому разрешается работать в период отпуска по уходу за ребенком. Вместо него с сотрудницей можно заключить гражданско-правовой договор.*

 

Журнал «Упрощенка», № 1, январь, 2014

4. Гражданский кодекс РФ

 

«Статья 425. Действие договора

1. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон* с момента его заключения.»

 

5. Рекомендация: Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином

 

Главбух советует: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте ежемесячно отдельные договоры или предусмотрите авансовую систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не предусматривайте регулярных ежемесячных выплат. Иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).*

 

Н.З. Ковязина

заместитель директора департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Минздравсоцразвития России

6. Трудовой кодекс РФ

 

«Статья 129. Основные понятия и определения

Комментарий к статье 129

Заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд* в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).»


 

7. Ситуация: Нужно ли пересчитывать пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет, если в середине отпуска по уходу его получатель вышел на некоторое время на работу на условии полного рабочего дня, а затем снова ушел в отпуск

 

Если получатель пособия взял первый отпуск по уходу за ребенком в одном календарном году, а возобновил его (после временного выхода на работу) уже в следующем календарном году, то пособие нужно рассчитать заново* – исходя из нового расчетного периода и выплат за этот период

 

О.В. Краснова

главный редактор БСС «Система Главбух»

8. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу РФ

 

Отпуск по уходу за ребенком предоставляется по письменному заявлению* работника, с приложением к нему свидетельства о рождении ребенка, документы, подтверждающие родство с ребенком, при предоставлении отпуска не матери, а иному лицу, опекунское удостоверение (если установлена опека), а также справку с места работы (учебы, службы) матери о том, что ей отпуск не предоставлен. Отпуск по уходу за ребенком оформляется приказом с указанием срока его начала. *

 

9. Рекомендация: Как сдать в Пенсионный фонд РФ персонифицированный отчет в электронном виде

 

При увольнении сотруднику, не использовавшему свое право на отпуск, положена денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ, п. 28 Правил, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 г. № 169).*

 

И.И. Шкловец

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

10. Ситуация: Как оформить выход на работу сотрудника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, на условиях неполного рабочего времени

Сотрудник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, может по собственному желанию выйти на работу на условиях неполного рабочего времени или на дому. Причем если человек изъявил такое желание, то работодатель не вправе отказать ему в этом (ч. 1 ст. 93 ТК РФ, п. 3 письма Роструда от 12 сентября 2013 г. № 697-6-1).

Если сотрудник во время отпуска по уходу за ребенком вышел на работу на условиях неполного рабочего времени или на дому, то он продолжает оставаться в отпуске по уходу за ребенком. За ним сохраняется право на получение пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет и компенсации по уходу за ребенком до трех лет (ч. 3 ст. 256 ТК РФ, ч. 2 ст. 11.1 Закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ, п. 43 Порядка, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 23 декабря 2009 г. № 1012н).

При этом нужно оформить:

  • заявление сотрудника;
  • приказ об установлении режима неполного рабочего времени или о переводе на работу на дому;
  • дополнительное соглашение к трудовому договору.*

Такой вывод следует из части 3 статьи 256 и статьи 57 Трудового кодекса РФ.

Внимание: оформляя работу на условиях неполного рабочего времени или на дому в период отпуска по уходу за ребенком, не указывайте в кадровых документах, что отпуск прерывается.

Иначе ФСС России откажет в возмещении пособий, выплаченных сотруднику. Право на пособие сохраняется, только если сотрудник выходит на работу во время отпуска (на условиях неполного рабочего времени или на дому). Это следует из части 3 статьи 256 Трудового кодекса РФ.

Н.З. Ковязина

заместитель директора департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Минздравсоцразвития России

11. Рекомендация: Как оформить прием на работу генерального директора

 

Назначение генерального директора производите в следующем порядке.

До заключения трудового договора с генеральным директором должно быть принято решение собственника организации о его избрании (назначении) на должность.

Такое решение может принять:

  • общее собрание участников (акционеров) общества, оформив его протоколом (например, в ООО – протоколом общего собрания участников общества);
  • совет директоров (наблюдательный совет) общества (если решение данного вопроса отнесено уставом к его компетенции), оформив его решением.

Это предусмотрено статьей 63 и пунктом 3 статьи 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ, статьей 37 и пунктом 1 статьи 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Если в организации только один собственник, то генеральный директор назначается на основании решения единственного участника (акционера) (п. 2 ст. 7 и п. 1 ст. 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, п. 2 ст. 2 и ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).

Прежде чем заключить договор с генеральным директором, проверьте, нет ли нарушений в процедуре принятия решения о его избрании (назначении). Решение должно быть не только принято с соблюдением всех требований законодательства, но и правильно оформлено (ст. 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Чтобы проверить правильность решения, обратитесь к уставу организации. В первую очередь необходимо проверить, к компетенции какого органа относится вопрос образования единоличного исполнительного органа, соблюдена ли процедура созыва собрания или заседания, соблюден ли необходимый для принятия решения кворум, кому поручено от имени организации подписать с избранным генеральным директором трудовой договор.*

 

Трудовой договор

Трудовой договор с руководителем организации имеет ряд особенностей, а именно:

  • может заключаться на срок, установленный учредительными документами организации, соглашением сторон или нормами федерального законодательства, но не более пяти лет (ст. 58, 59, 275 ТК РФ);
  • может предусматривать условие об испытании на срок до шести месяцев (ч. 5 ст. 70 ТК РФ). Условие об испытании может быть установлено только в том случае, если генеральный директор назначен, а не избран на должность по конкурсу (ч. 4 ст. 70 ТК РФ);
  • может содержать дополнительные основания для его расторжения.

Помимо обязательных условий трудового договора, не забудьте включить в него дополнительное условие об ответственности за обеспечение охраны конфиденциальности информации (ч. 6 ст. 11 Закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ).

Приказ о приеме генерального директора издайте по унифицированной форме № Т-1 (постановление Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1). Первым приказом генерального директора должен быть приказ о вступлении в должность. Обычно там присутствует формулировка: «Во исполнение решения акционеров (участников) приступаю к исполнению обязанностей с такого-то числа».*

Пример оформления трудового договора с генеральным директором

Уставом ЗАО «Звезда» избрание генерального директора не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

На общем собрании акционеров «Звезды» генеральным директором был избран И.И. Иванов (протокол). С ним был заключен трудовой договор.

Ситуация: можно ли заключить с генеральным директором трудовой договор на срок, превышающий пять лет

Ответ на этот вопрос зависит от того, какой договор заключен с генеральным директором.*

Организация вправе заключить с генеральным директором как срочный, так и бессрочный трудовой договор. Это объясняется тем, что трудовым законодательством предусмотрено право, а не обязанность заключать срочный трудовой договор с генеральным директором. Об этом сказано в части 2 статьи 59 Трудового кодекса РФ.

Исключение предусмотрено только для случаев, когда иное установлено в федеральном законодательстве (ч. 2 ст. 58 ТК РФ). Например, это касается президента государственной или муниципальной образовательной организации высшего образования, трудовой договор с которым можно заключить только на срок не более пяти лет (ч. 14 ст. 51 Закона от 29 декабря 2012 г. № 273-ФЗ). В остальных случаях организация вправе заключить с генеральным директором бессрочный трудовой договор.

Если организация заключает срочный трудовой договор с генеральным директором, то его срок не может превышать пяти лет. При этом конкретный период работы в рамках пятилетнего ограничения определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Такой порядок следует из положений части 1 статьи 275 и статьи 58 Трудового кодекса РФ.*

Данный порядок отвечает требованиям законов об акционерных обществах и ООО (п. 1 ст. 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ) и подтвержден постановлением Конституционного суда РФ от 15 марта 2005 г. № 3-П.

Подробнее о том, как при необходимости продлить заключенный с генеральным директором срочный договор, см. Как заключить срочный трудовой договор.

Ситуация: кто должен подписать трудовой договор с генеральным директором от имени организации

От имени акционерного общества трудовой договор с генеральным директором должен подписать председатель совета директоров (или наблюдательного совета). Также это может быть человек, который уполномочен этим руководящим органом. Об этом сказано в пункте 3 статьи 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.

В ООО трудовой договор от имени организации должно подписать одно из следующих лиц:

  • председатель общего собрания участников или участник общества, который уполномочен решением общего собрания;
  • председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) в случае если решение таких вопросов отнесено уставом к компетенции данных структур общества.

Такой порядок предусмотрен в пункте 1 статьи 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

Для других организаций особые правила не предусмотрены, поэтому договор от имени организации вправе подписать лицо, уполномоченное решать вопрос о назначении генерального директора на должность. Также это может быть тот, кто возглавляет соответствующий орган управления.*

 

Ситуация: какой документ указать в качестве основания для приема на работу в трудовой книжке генерального директора, избранного на должность общим собранием участников (акционеров) организации

В качестве основания для приема на работу генерального директора в его трудовой книжке укажите:

  • либо реквизиты приказа о вступлении генерального директора в должность;
  • либо реквизиты протокола общего собрания участников (акционеров) (решения единственного участника, протокола совета директоров (наблюдательного совета)) об избрании (назначении на должность) генерального директора.

Это объясняется так.

В графе 4 трудовой книжки указывается дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения о приеме сотрудника на работу (п. 3.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69).

Генеральный директор является единоличным исполнительным органом общества и избирается (назначается) на должность общим собранием участников (акционеров) организации (единственным участником, советом директоров (наблюдательным советом)) на определенный срок (п. 1 ст. 40, ст. 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, п. 1, 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).

Договор между организацией и генеральным директором подписывается от имени общества председателем общего собрания участников (акционеров) (единственным участником, председателем совета директоров (наблюдательного совета) или другим уполномоченным лицом организации (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, абз. 2 п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).

При этом если с генеральным директором заключен трудовой договор, его прием на работу нужно оформить приказом (распоряжением) (ч. 1 ст. 68 ТК РФ). Поэтому генеральный директор издает приказ о вступлении в должность.

Таким образом, для такого сотрудника организации, как генеральный директор, в качестве основания для приема на работу в трудовой книжке можно указать как реквизиты приказа о вступлении в должность, так и реквизиты протокола общего собрания участников (акционеров) организации (решения единственного участника, протокола совета директоров (наблюдательного совета)) об избрании (назначении на должность) генерального директора.*

Аналогичные разъяснения содержатся в письме Роструда от 22 сентября 2010 г. № 2894-6-1.

 

Уведомление налоговой инспекции

При смене генерального директора организации необходимо в течение трех дней сообщить об этом в налоговую инспекцию (п. 5 ст. 5 Закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ). Связано это с тем, что генеральный директор является лицом, имеющим право действовать от имени организации без доверенности. Сведения о нем содержатся в ЕГРЮЛ (подп. «л» п. 1 ст. 5 Закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ). Поэтому при приеме на работу нового руководителя эти данные должны быть изменены.

Уведомление о смене генерального директора оформите в виде подписанного заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ (заявление по форме № Р14001, утвержденной приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25).

Подписать такое заявление может новый руководитель организации (письмо ФНС России от 23 августа 2006 г. № ГВ-6-14/846).*

 

И.И. Шкловец

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Школа

Проверь знания

Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

Начать тест

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Рассылка




Упрощёнка в Яндексе

© 1997–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Упрощёнка» –
об упрощённой системе налогообложения

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ Эл № ФС77-54792 от 17.07.2013


  • Мы в соцсетях
Зарегистрируйтесь и читайте дальше без ограничений!

Журнал Упрощенка

«Упрощенка» — бесплатный профессиональный сайт для малого бизнеса. Читать без ограничений могут только зарегистрированные пользователи. Вам будут доступны:

  • • Новости для бухгалтеров на УСН
  • • Статьи по бухучету на УСН, отчетности в ФНС, зарплате
  • • Формы и образцы бухгалтерских документов
  • • Бесплатная справочно-правовая система

Подарок за регистрацию — безлимитный доступ к сервису "Изменения для бухгалтеров". Очень нужен в мае!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Формы и образцы документов доступны бесплатно после регистрации.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль