Как написать ходатайство на снижение штрафа после камеральной проверки

34168

Вопрос

Организация получила акт камеральной проверки ( нарушение срока сдачи отчетности) можно написать и как написать ходатайство о снижении штрафных санкций?

Ответ

да, организация может написать ходатайство о снижении штрафных санкций.

Смягчающие обстоятельства устанавливает суд или налоговый орган, рассматривающий дело (п. 4 ст. 112 Налогового кодекса РФ).

Из писем Минфина России от 16 мая 2012 г. № 03-02-08/47 и от 30 января 2012 г. № 03-02-08/7 следует, что при наличии смягчающих обстоятельств (п. 1 ст. 112 НК РФ) налоговая инспекция или суд могут снижать штрафы ниже минимального предела. В частности, за несвоевременное представление налоговой декларации штраф может быть назначен меньше 1000 руб. (п. 1 ст. 119 НК РФ).

Однако налоговое ведомство придерживается противоположной точки зрения. В письме ФНС России от 26 ноября 2010 г. № ШС-37-7/16376 сказано, что даже при наличии смягчающих обстоятельств минимальный размер штрафа снижению не подлежит.

Арбитражная практика по этому вопросу неоднородна.

Прежде всего с ходатайством о снижении штрафа нужно обратиться в свою налоговую инспекцию, а затем при необходимости в вышестоящий налоговый орган. Документ составляется в произвольной форме c указанием смягчающих обстоятельств. Лучше привести и арбитражную практику в поддержку налогоплательщиков. Если налоговые структуры откажут, следует обращаться в арбитражный суд.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» версии для коммерческих организаций.

1. Ситуация:Может ли налоговая инспекция или суд при наличии смягчающих обстоятельств снизить минимальный размер штрафа, установленный статьей 119 Налогового кодекса РФ за несвоевременное представление налоговой декларации

Да, может.

Из писем Минфина России от 16 мая 2012 г. № 03-02-08/47 и от 30 января 2012 г. № 03-02-08/7 следует, что при наличии смягчающих обстоятельств (п. 1 ст. 112 НК РФ) налоговая инспекция или суд могут снижать штрафы ниже минимального предела. В частности, за несвоевременное представление налоговой декларации штраф может быть назначен меньше 1000 руб. (п. 1 ст. 119 НК РФ).

Однако налоговое ведомство придерживается противоположной точки зрения. В письме ФНС России от 26 ноября 2010 г. № ШС-37-7/16376 сказано, что даже при наличии смягчающих обстоятельств минимальный размер штрафа снижению не подлежит.

Арбитражная практика по этому вопросу неоднородна. Некоторые суды разделяют позицию Минфина России и уменьшают суммы штрафов за несвоевременное представление деклараций ниже минимального размера (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 5 марта 2012 г. № А66-5375/2011, Московского округа от 4 августа 2011 г. № КА-А40/8428-11). Вместе с тем, есть примеры судебных решений, в которых отражена противоположная точка зрения: минимальный размер санкции не снижается даже при наличии смягчающих обстоятельств (см., например, постановления ФАС Дальневосточного округа от 4 мая 2011 г. № Ф03-1312/2011,Северо-Кавказского округа от 28 января 2011 г. № А32-53844/2009, Западно-Сибирского округа от 19 августа 2010 г. № А27-25004/2009, Уральского округа от 27 августа 2009 г. № Ф09-6325/09-С3 № А60-3900/2009-С10, Поволжского округа от 27 июля 2009 г. № А65-26698/2008).*

Елена Попова,

государственный советник налоговой службы РФ I ранга

5. Статья: Смягчение наказания за налоговые нарушения

Налоговые проверки нередко заканчиваются доначислением налогов и применением штрафных санкций. А можно ли уменьшить штрафы или вообще свести их к нулю? Если у строительной организации есть веские основания, то шансы сгладить негативные последствия вполне реальны.

Возможность уменьшения штрафа

Наиболее часто применяемые налоговиками штрафные санкции – за опоздание со сдачей декларации или с уплатой налога.

Непредставление в срок налоговой декларации влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов от неуплаченной суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления. Максимальная величина штрафа – 30 процентов от указанной суммы, минимальная – 1000 руб. ( п. 1 ст. 119 Налогового кодекса РФ ).

Размер штрафа для налогоплательщиков за неуплату или неполную уплату налога и налоговых агентов за неудержание и неперечисление налога в установленный срок одинаковый – 20 процентов от неперечисленной суммы налога. Такие правила установлены в статьях122, 123 Налогового кодекса РФ.

А как уменьшить размер штрафа? Ведь такая возможность Налоговым кодексом РФ предусмотрена. Что нужно предпринять организации и какие обстоятельства признаются смягчающими вину?

В письме Минфина России от 15 октября 2012 г. № 03-02-07/1-253рассмотрен вопрос компании, задержавшей на несколько дней перечисление НДФЛ. У нее есть несколько смягчающих обстоятельств:

  • признание факта совершения правонарушения;
  • отсутствие умысла;
  • совершение нарушения впервые;
  • отсутствие ущерба для бюджета;
  • уплата налога произведена в полном объеме до проведения камеральной проверки;
  • несоразмерность санкции последствиям совершенного нарушения;
  • тяжелое финансовое положение компании.

Налогоплательщик считает, что налоговые агенты по налогу на доходы физлиц поставлены в худшие условия по сравнению с налоговыми агентами по НДС и налогу на прибыль. Дело в том, что налоговые агенты по двум последним налогам могут быть освобождены от уплаты штрафа: при сдаче уточненной налоговой декларации с суммой налога к доплате и перечислении ее в бюджет они платят только пени. Налоговые агенты по НДФЛ такой возможности лишены. В связи с чем компания и спрашивает, возможно ли и в отношении НДФЛ уменьшить сумму штрафа до нуля.

Мнение Минфина

Финансисты ответили, что в Налоговом кодексе РФ не предусматривается различное применение статьи 123 в зависимости от конкретного налога. При этом в письме № 03-02-07/1-253 говорится, что налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму НДФЛ непосредственно из доходов налогоплательщиков при их фактической выплате. Следовательно, источником перечисления данного налога в бюджет являются суммы, удерживаемые у налогоплательщиков.

В то же время чиновники отметили, что в кодексе определены обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения и смягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения. Из чего можно заключить, что они могут быть применены и для данного случая. А вот вопрос о возможности избежать штрафа остался без ответа. Так что постараемся разобраться самостоятельно.

Отменить наказание не получится

Скажем сразу: снизить штраф за несвоевременное перечисление НДФЛ до нуля не удастся.

С одной стороны, пунктом 3 статьи 114 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что при наличии хотя бы одного смягчающего обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не менее чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей кодекса. Причем в данной норме оговорен лишь минимальный предел снижения налоговой санкции. Поэтому суд по результатам оценки смягчающих обстоятельств вправе уменьшить размер взыскания и более чем в два раза. › |

› | Такие разъяснения приведены впункте 19 постановления от 11 июня 1999 г. Пленума ВС РФ № 41, Пленума ВАС РФ № 9.

С другой стороны, если суд вообще освободит виновного налогоплательщика (или налогового агента) от наказания, то произойдет уже не смягчение налоговой ответственности, а ее полная отмена. Что, по мнению судей, недопустимо (постановления ФАС Дальневосточного округа от 26 ноября 2004 г. по делу № Ф03-А51/04-2/ 3096 и ФАС Уральского округа от 15 июля 2003 г. по делу № Ф09-2060/03-АК ). Значит, отменить штраф полностью, если само нарушение остается объективным фактом, не получится. А вот снизить размер штрафа до почти символической величины тем не менее возможно.

Примером может служить постановление ФАС Московского округа от 4 августа 2011 г. № КА-А40/8428-11, в котором признано правомерным снижение размера штрафа с 1 344 191,2 руб. до 100 руб. Арбитры отметили, что санкции штрафного характера должны отвечать требованиям справедливости и соразмерности, сославшись напостановление КС РФ от 15 июля 1999 г. № 11-П. И что право суда на снижение размера налоговой санкции не ограничено максимальным пределом.

Смягчающие обстоятельства

Открытый перечень смягчающих ответственность обстоятельств приведен в статье 112 Налогового кодекса РФ:

  • совершение правонарушения вследствие стечения тяжелых личных или семейных обстоятельств;
  • совершение правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
  • тяжелое материальное положение физического лица, привлекаемого к ответственности;
  • иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом могут быть признаны смягчающими ответственность налогоплательщика.

Последний пункт свидетельствует о том, что решение о признании обстоятельств смячающими целиком зависит от налогового органа или судей, а значит, организация вправе привести в свою защиту любые уважительные основания.

Отметим, что уменьшить штраф можно и в том случае, если Налоговым кодексом РФ предусмотрен его минимальный размер. Хотя налоговики считают, что минимальная величина штрафа снижению не подлежит.

Однако их позиция не соответствует правилу, установленному в пункте 3статьи 114 Налогового кодекса РФ и разъяснениям Минфина России, которые даны в письме от 30 января 2012 г. № 03-02-08/7.

Налоговый кодекс РФ не содержит ограничений по возможности уменьшения штрафа в отношении минимальных размеров, установленных им. › |*

› | Данные выводы сделаны впостановлении ФАС Северо-Западного округа от 5 марта 2012 г. по делу № А66-5375/2011.

Расскажем подробнее, как суды относятся к смягчающим обстоятельствам.

Совершение правонарушения впервые и раскаяние. Даже такой довод может помочь снизить сумму штрафа (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 5 марта 2012 г. № А28-7219/2011, ФАС Волго-Вятского округа от 6 мая 2004 г. № А39-4252/2003-153/1 и др.).

В то же время не все арбитры считают привлечение к ответственности в первый раз смягчающим обстоятельством ( постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 июля 2012 г. по делу № А78-7098/2011).

Отсутствие умысла на совершение налогового правонарушения. Согласнопункту 3 статьи 110 Налогового кодекса РФ, налоговое правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, не осознавало противоправного характера своего деяния или вредного характера наступивших последствий, хотя должно было и могло его осознавать. Данный фактор был учтен в постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 13 июня 2006 г. по делу № А38-6973-12/422-2005(12/67-2006), ФАС Уральского округа от 16 мая 2006 г. по делу № Ф09-3835/06-С7.

Отсутствие ущерба для бюджета. Это основание для смягчения ответственности тоже помогло налогоплательщикам снизить штрафы. В качестве примера можно привести постановления ФАС Московского округа от 4 августа 2011 г. № КА-А40/8428-11, от 17 мая 2010 г. № КА-А/40-3532-10 и пр.

Уплата налога в полном объеме до проведения камеральной проверки.Добровольное погашение недоимки и пеней приравнивается к деятельному раскаянию ( постановление ФАС Поволжского округа от 2 ноября 2006 г. по делу № А55-4559/2006-51 ).

Несоразмерность санкции последствиям совершенного правонарушения.Этот аргумент признан в постановлениях ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 апреля 2011 г. № А19-29030/09, ФАС Дальневосточного округа от 7 декабря 2006 г. по делу № Ф03-А51/06-2/4556 и др.

Тяжелое финансовое положение компании. Данное обстоятельство было учтено как смягчающее, в частности, в постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 16 мая 2012 г. № А79-8470/2011, ФАС Восточно-Сибирского округа от 18 марта 2008 г. № А74-2822/07-Ф02-927/08 и пр.

Судьи снисходительны, если нарушение связано с отсутствием у организации денег из-за несвоевременной оплаты госконтракта, то есть с неперечислением ей денег из бюджета. Так, ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 5 декабря 2006 г. по делу № А43-6274/2006-34-158пришел к выводу, что, даже если компания удержала из доходов работников, но не перечислила в бюджет НДФЛ, смягчающим обстоятельством является большая бюджетная задолженность перед организацией, из-за чего у нее и начались финансовые затруднения.

Как видим, даже в отдельности каждое из приведенных оснований может служить поводом для снижения суммы штрафа. А их совокупность, очевидно, в несколько раз увеличивает шансы на поддержку суда. Это доказывают, в частности, постановления ФАС Центрального округа от 3 июля 2012 г. № А09-8533/2011 и ФАС Волго-Вятского округа от 22 февраля 2012 г. № А11-1009/2011.

Обращаем внимание еще на один важный момент.

Налоговой службой разъяснен порядок применения норм пункта 1статьи 119 и пункта 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ. При этом подчеркнуто, что, согласно пункту 2 статьи 108 Налогового кодекса РФ, никто не может быть привлечен повторно к ответственности за совершение одного и того же налогового правонарушения. И дана ссылка на постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20 июня 2011 г. по делу № А27-13715/2010 (в его передаче в Президиум ВАС РФ для пересмотра отказано). В этом документе содержится вывод о том, что при несдаче декларации по налогу на добавленную стоимость и непредставлении сведений, содержащихся в ней, о сумме НДС, подлежащей исчислению, нарушение заключается в непредставлении в установленный срок одного и того же документа. За что налогоплательщик не может быть привлечен к налоговой ответственности дважды. › |

› | Такие разъяснения приведены вписьме ФНС России от 18 декабря 2012 г. № АС-4-2/21574.

Порядок действий

Смягчающие обстоятельства устанавливает суд или налоговый орган, рассматривающий дело ( п. 4 ст. 112 Налогового кодекса РФ ). Так что прежде всего с ходатайством о снижении штрафа нужно обратиться в свою налоговую инспекцию, а затем при необходимости в вышестоящий налоговый орган. Документ составляется в произвольной форме c указанием смягчающих обстоятельств. Советуем привести и арбитражную практику в поддержку налогоплательщиков. Если налоговые структуры откажут, следует обращаться в арбитражный суд.

Заметим: если налоговики снизили размер штрафа, но компания не довольна размером снижения, у нее также есть право обратиться в суд с заявлением об уменьшении суммы штрафа. Вопрос в том, удастся ли что-то выиграть.*

Ответ неоднозначный. Есть постановления, где судьи пересмотрели решение о смягчении наказания, принятое налоговиками. › |

› | Постановления ФАС Дальневосточного округа от 10 августа 2009 г. № Ф03-3867/2009 , ФАС Западно-Сибирского округа от 16 января 2007 г. по делу № Ф04-8848/2006(29959-А03-3).

Но есть и противоположные вердикты. Например, в постановлении ФАС Уральского округа от 13 февраля 2012 г. № Ф09-9907/11 арбитры указали, что смягчающие обстоятельства налоговая инспекция уже приняла во внимание при вынесении решения (штраф уменьшен в два раза). Поэтому оснований для снижения штрафа, определенного налоговиками, не имеется.

Еще один интересный вопрос: должен ли суд учитывать смягчающие обстоятельства без ходатайства налогоплательщика? Здесь, к сожалению, тоже нет единого подхода. Некоторые судьи считают, что снизить размер штрафа по собственной инициативе они не вправе или не обязаны это делать (постановления ФАС Дальневосточного округа от 5 сентября 2008 г. № Ф03-А51/08-2/3662, ФАС Восточно-Сибирского округа от 3 мая 2007 г. № А33-9703/06-Ф02-2401/07 и т. д.).

Однако эти выводы опровергает постановление Президиума ВАС РФ от 12 октября 2010 г. № 3299/10, в котором подчеркнуто, что отсутствие ходатайства налогоплательщика о применении смягчающих обстоятельств не исключает обязанности суда оценить соразмерность исчисленного штрафа тяжести правонарушения. Причем даже если налоговики уже смягчили наказание.

Таким образом, при привлечении к ответственности строительной компании следует использовать все имеющиеся возможности, чтобы попытаться снизить размер наложенных штрафов. Шансы на успех есть. Но ввиду неоднородности арбитражной практики предсказать результат сложно.*

Важно запомнить
При наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей Налогового кодекса РФ ( п. 3 ст. 114 Налогового кодекса РФ ).

А.В. Анищенко, аудитор ООО «Аудиторская фирма “Атолл-АФ”»

Журнал «Учет в строительстве»№ 2, февраль 2013

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

Читайте в журнале "Упрощенка"
    Подробнее >>>

    Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



    Ваша персональная подборка

      Школа

      Проверь знания

      Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

      Начать тест

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией


      Упрощёнка в Яндексе



      © 1997–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

      Журнал «Упрощёнка» –
      об упрощённой системе налогообложения
      8 800 550-15-57

      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
      Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62261 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных 

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Читайте дальше после регистрации (займет минуту)

      Сайт журнала «Упрощенка» — профессиональный ресурс для бухгалтеров и руководителей компаний на УСН.

      Чтобы продолжить чтение статьи, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Формы и образцы документов доступны бесплатно после регистрации.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль