Какие документы подготовить для временного директора

7682

Вопрос

Директор назначен учредителем (есть решение единственного учредителя). В данный момент директор решил уволиться и написал заявление 10.03.2014г., т.е. за месяц до увольнения, но мы не нашли нужного кандидата  на эту должность. Срок истекает 08.04.2014г. Вопрос: - Можно временно возложить обязанности директора на сотрудника нашей фирмы, с правом подписи всех документов? (пока не нашли нужного кандидата на постоянную работу) - Какие документы я должна оформить на сотрудника, который временно берет на себя обязанности директора (приказ, решение учредителя, договор на совмещение....)? - Обязана ли я сообщать в налоговую, пенсионный фонд, соц. страх, что временно исполняет обязанности директора другой сотрудник? Может быть нужен совсем другой вариант решения нашей проблемы?

Ответ

официальных разъяснений по данному вопросу нет. Если с генеральным директором прекращается трудовой договор, а новый директор еще не назначен, то в организации может быть назначен временно исполняющий обязанности директора, который назначается в данном случае решением единственного учредителя. Так как он фактически будет обязанности единоличного исполнительного органа, и порядок его избрания должен быть таким же, какой предусмотрен для избрания единоличного исполнительного органа. Если временно исполняющим обязанности директора назначается сотрудник, то условия о совмещение нужно закрепить в дополнительное соглашение к трудовому договору. При назначении на должность нового генерального директора нужно уведомить налоговую инспекцию в течение трех дней. Официальных разъяснений по вопросу уведомления налоговой о временно исполняющем обязанности  генерального директора  нет. Уведомление о смене директора ПФР и ФСС законодательством не предусмотрено.

 

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» версия для упрощенки

1.Рекомендация: Управление компанией в отсутствие директора. Как оформить полномочия ВРИО


 

Ситуация вторая: директор фактически прекратил свои полномочия

Совсем другой случай, когда директор не может исполнять свои обязанности. Причиной может быть тяжелое продолжительное заболевание или отсутствие сведений о месте его пребывания, а также фактическое прекращение исполнения обязанностей (с директором прекращены трудовые отношения, но новый директор еще не назначен, например, потому что акционеры или участники не могут определиться с кандидатурой).

Случаи назначения ВРИО, прямо предусмотренные законом. Для акционерных обществ законодательство прямо предусматривает не просто возможность, а необходимость образования в некоторых случаях временного единоличного исполнительного органа (п. 4 ст. 69 закона № 208-ФЗ). Во-первых, если совет директоров реализует свое право приостановить полномочия директора (когда такое право предусмотрено уставом), то он обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий директора и назначении нового директора. А приостановить полномочия директора по смыслу данного пункта совет директоров может в случаях, когда причины, препятствующие исполнению соответствующим лицом обязанностей единоличного исполнительного органа, носят неустранимый характер – смерть, тяжелая длительная болезнь, ликвидация юридического лица, выполняющего функции управляющей организации, и т. п. (определение ВАС РФ от 20.10.10 № ВАС-14059/10).

Случаи назначения ВРИО, прямо не предусмотренные законом.Закон № 14ФЗ аналогичных положений для обществ с ограниченной ответственностью (далее – ООО) не содержит, но и не запрещает образование в необходимых случаях временного единоличного исполнительного органа. Разумеется, противоречия закону в данном случае не будет лишь при условии, что такое решение принято общим собранием или советом директоров (то есть органом, который имеет полномочие назначать директора).

Арбитражная практика подтверждает возможность назначения ВРИО в ООО, даже если это не предусмотрено уставом.* Так, в одном из дел были следующие обстоятельства: директор ООО (он же один из участников этого общества) пропал без вести, в связи с чем остальные участники провели общее собрание и приняли решение о назначении ВРИО. Позднее пропавший директор решением суда общей юрисдикции был признан умершим, и его наследники, считая назначение ВРИО незаконным, попытались оспорить сделки, которые он совершил от имени общества. В иске было отказано. Учитывая отсутствие директора по неизвестным причинам, суды указали на наличие у общества права возложить обязанность по управлению делами на одного из оставшихся участников (постановление Арбитражного суда Ростовской области по делу № А53-6864/2006-С4-32, определение ВАС РФ от 03.03.09 № 2284/09).

В другом деле ФАС Северо-Кавказского округа сделал в постановлении от 24.07.09 по делу № А32-26316/2008-11/411 следующий вывод: «При невозможности генеральным директором общества осуществлять функции единоличного исполнительного органа назначение приказом исполняющего обязанности директора до проведения общего собрания участников и решения вопроса о назначении генерального директора не противоречит ни уставу общества, ни закону. Этот приказ направлен на обеспечение нормальной работы предприятия до образования общим собранием участников общества нового единоличного исполнительного органа». Причем в данном деле устав компании не предусматривал возможности назначения ВРИО.

Принимая во внимание, что ВРИО фактически исполняет обязанности единоличного исполнительного органа, порядок его избрания должен быть таким же, какой предусмотрен для избрания единоличного исполнительного органа. В частности, если по уставу для избрания директора требуется единогласное решение участников общества, значит, кандидатура ВРИО тоже должна быть утверждена единогласно.* Например, в связи с принятием общим собранием участников решения о досрочном прекращении полномочий директора и с тем, что избрать нового директора на этом собрании не получилось, участники приняли решение о назначении ВРИО. Это привело к корпоративному конфликту – прежний директор считал себя действующим, а ВРИО полагал, что весь объем полномочий принадлежит ему. Сначала суд подтвердил возможность назначения ВРИО, аргументируя это тем, что в пункте 1 статьи 40 закона № 14-ФЗ указаны виды исполнительных органов общества: «директор, президент и другие». Следовательно, данный перечень не является исчерпывающим и не содержит строгих ограничений относительно названия данного органа (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.07.10 по делу № А67-5899/2008). Но при повторном рассмотрении дела выяснилось, что решение о назначении ВРИО было принято не единогласно, как это требовалось по уставу для назначения директора, поэтому ВРИО не имел полномочий (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.11 по делу № А67-5899/2008).

Порядок назначения ВРИО. Для назначения временного единоличного исполнительного органа сначала необходимо приостановить или прекратить полномочия прежнего директора (иначе полномочиями единоличного исполнительного органа будут наделены сразу два лица, что противоречит законодательству). Обычно такое решение принимают на том же общем собрании, на котором назначают временного директора. Цель назначения ВРИО – руководство текущими делами общества до образования нового единоличного исполнительного органа.*

 

Журнал «Юрист компании» № 9, Сентябрь 2012

2.Статья: Спорные вопросы регулирования труда руководителя

 

Не менее спорным является вопрос о передаче полномочий руководителя исполняющему обязанности. Когда единоличным исполнительным органом общества является физическое лицо, передача полномочий руководителя другому лицу, исполняющему его обязанности, на время отпуска, длительной командировки и т. д. — обычная практика.

Ни гражданское, ни трудовое законодательство РФ не регулирует достаточно четко процесс передачи полномочий руководителя лицу, временно исполняющему его обязанности. В основном используются следующие способы передачи полномочий.*

1. Выдача руководителем доверенности на право представительства от имени общества. Такое право предоставлено руководителю подп. 2 п. 3 ст. 40 Закона об АО. Судебная практика также не отрицает такой способ передачи полномочий.

Так, из Постановления Президиума ВАС РФ от 27.04.2002 № 12350/01 следует, что суд признает доверенность как документ, подтверждающий полномочия исполняющего обязанности руководителя.

Однако практика по данному вопросу является неоднозначной. Суд может воспринять указанную норму с той позиции, что руководитель вправе уполномочить третье лицо лишь на совершение определенного действия в интересах общества, но не передавать весь объем своих полномочий по доверенности.

Кроме того, ст. 69 Закона об АО прямо не относит к компетенции единоличного исполнительного органа право выдачи доверенностей.

2. Назначение приказом руководителя исполняющего его обязанности. В соответствии с подп. 3 и 4 п. 3 ст. 40 Закона об ООО и ст. 69 Закона об АО руководитель издает приказы о назначении на должности работников общества, осуществляет иные полномочия, не отнесенные законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников (акционеров) общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Следовательно, если в уставе решение о назначении на должность исполняющего обязанности не отнесено к компетенции одного из органов общества, такое решение принимает руководитель путем издания соответствующего приказа.

Однако данная позиция не является бесспорной. Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа1 не признал приказ о возложении обязанностей руководителя на исполняющего обязанности в качестве надлежащего доказательства, как противоречащий закону и уставу. Федеральный арбитражный суд Московского округа посчитал2 необходимым исследовать устав общества, хотя полномочия исполняющего обязанности были подтверждены как приказом, так и нотариально заверенной доверенностью. Суд посчитал, что законный порядок возложения обязанностей руководителя может вытекать только из устава.

Однако Президиум ВАС РФ пришел к выводу3, что в ситуации, когда в уставе не содержится условий о возможности передачи полномочий руководителя исполняющему обязанности, его назначение не противоречит ни уставу, ни закону.

Таким образом, решения судов по данному вопросу — кардинально противоположные.

3. Назначение исполняющего обязанности общим собранием участников (акционеров) общества.

Пункт 1 ст. 40 Закона об ООО (п. 3 ст. 69 Закона об АО) устанавливает, что руководитель общества избирается общим собранием участников (акционеров) общества. Таким образом, передача полномочий руководителя исполняющему обязанности решением или протоколом общего собрания участников (акционеров) общества является неоспоримым.

Суть проблемы передачи полномочий руководителя исполняющему обязанности состоит в том, что разграничение полномочий между руководителем и органами управления общества по поводу назначения исполняющего обязанности не урегулировано действующим законодательством. Возникает коллизия. С одной стороны, руководитель должен назначать исполняющего его обязанности. Руководитель назначает на должности работников, а исполняющий обязанности является работником, т. е. его назначение относится к компетенции руководителя. С другой стороны, исполняющий обязанности является единоличным исполнительным органом на период передачи ему соответствующих полномочий. С этой точки зрения назначение исполняющего обязанности относится к исключительной компетенции общего собрания участников (акционеров) общества, поскольку согласно действующему законодательству последнее образует исполнительный орган общества.

Из вышесказанного можно сделать вывод, что оптимальными являются следующие способы передачи полномочий руководителя:*

назначение исполняющего обязанности руководителя общим собранием участников (акционеров) общества по аналогии с избранием самого руководителя;

разработка устава общества, содержащего положения об исполняющем обязанности руководителя, о случаях, порядке и сроках передачи ему полномочий руководителя, о том, к чьей компетенции относится решение соответствующего вопроса.

Специфика осуществления руководителем функций по управлению организацией, объем его полномочий и ответственности, вытекающие из этого повышенные риски для управляемой им компании требуют внесения в законодательство норм, уточняющих правовой статус этого должностного лица. В этой связи следует признать необходимость применения к труду руководителя модели, характерной для гражданского или предпринимательского права.

Журнал «Трудовые споры» № 4, Апрель 2008

3.Рекомендация: Как оформить прием на работу генерального директора.

Уведомление налоговой инспекции

При смене генерального директора организации необходимо в течение трех дней сообщить об этом в налоговую инспекцию (п. 5 ст. 5 Закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ). Связано это с тем, что генеральный директор является лицом, имеющим право действовать от имени организации без доверенности. Сведения о нем содержатся в ЕГРЮЛ (подп. «л» п. 1 ст. 5 Закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ). Поэтому при приеме на работу нового руководителя эти данные должны быть изменены.

Уведомление о смене генерального директора оформите в виде подписанного заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ (заявление по форме № Р14001, утвержденной приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25).

Подписать такое заявление может новый руководитель организации (письмо ФНС России от 23 августа 2006 г. № ГВ-6-14/846).*

И.И. Шкловец

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

4.Рекомендация: Как оформить совмещение профессий (должностей).

Понятие совмещения

Совмещение профессий (должностей) характеризуется следующим:

сотрудник должен быть согласен на совмещение;

срок, в течение которого сотрудник будет совмещать другую работу, устанавливается по соглашению сторон (например, до того как будет найден сотрудник на вакантную должность);

совмещать разные должности (профессии) сотрудник должен в одной и той же организации (иначе это будет уже внешнее совместительство);

выполнять и основную, и свою дополнительную работу сотрудник будет в пределах установленной продолжительности рабочего дня (как правило, восемь часов в день) (иначе это будет внутреннее совместительство).*

Об этом сказано в статьях 151 и 60.2 Трудового кодекса РФ.

Варианты совмещений

Выполнение сотрудником работ, не входящих в его трудовые обязанности, можно оформить одним из трех способов:*

как совмещение профессий (должностей) (ст. 60.2 ТК РФ);

как внутреннее совместительство (ст. 60.1 ТК РФ);

заключением гражданско-правового договора на оказание услуг (выполнение работ).

Выбор варианта зависит от характера дополнительной работы и от того, с какой регулярностью сотрудник должен ее выполнять. Если сотруднику придется заниматься новой для него работой в течение определенного времени, тогда лучше оформить внутреннее совместительство или совмещение профессий (должностей).

При внутреннем совместительстве сотрудник выполняет дополнительную работу в свободное от основной работы время (ст. 60.1 и ч. 1 ст. 282 ТК РФ). Для этого работодатель заключает с сотрудником отдельный трудовой договор (ст. 60.1 ТК РФ).

При совмещении профессий сотрудник занимается дополнительной работой в течение своего обычного рабочего дня. При этом дополнительная работа оплачивается и возможна только с письменного согласия сотрудника. Такие правила установлены в части 1 статьи 60.2 Трудового кодекса РФ.*

Если же работа разовая и не повторяется в течение некоторого времени, при этом работодателю важен результат, а не процесс, тогда лучше заключить гражданско-правовой договор. Подробнее об этом договоре см. Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином.

Ограничение по должностям

Совмещать одноименные должности (профессии) сотрудник не может. Совмещение означает дополнительную работу по другой профессии или должности. Этим совмещение профессий (должностей) отличается от временного исполнения обязанностей отсутствующего сотрудника. При временном исполнении обязанностей сотрудник может исполнять обязанности как по одноименным, так и по разным должностям (профессиям). Это следует из положений части 2 статьи 60.2 Трудового кодекса РФ.

 

Если совмещение устанавливается уже работающему в организации сотруднику, обязательно получите его согласие на совмещение (ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ). Согласие сторон на совмещение оформите в виде дополнительного соглашения к трудовому договору (ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ). В нем укажите:*

работу (должность), которую сотрудник будет выполнять дополнительно, ее содержание и объем;

срок, в течение которого сотрудник будет выполнять дополнительную работу;

размер доплаты за совмещение профессий (должностей).

Такие требования к оформлению совмещения предусмотрены в части 3 статьи 60.2 Трудового кодекса РФ.

На основе заключенного дополнительного соглашения издайте приказ о совмещении профессий (должностей). Типовая форма такого документа законодательством не предусмотрена, поэтому приказ составьте в произвольной форме.

В трудовую книжку сотрудника сведения о совмещениях не вносите (раздел 3 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69).

Если должность (профессия), которую будет совмещать сотрудник, предполагает непосредственное обслуживание или использование денег, товаров, а также иного имущества работодателя, то дополнительно с сотрудником заключите договор о полной материальной ответственности (ст. 241–243 ТК РФ).

 

И.И. Шкловец

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

 

Читайте в журнале "Упрощенка"
    Подробнее >>>

    Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



    Ваша персональная подборка

      Школа

      Проверь знания

      Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

      Начать тест

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией


      Упрощёнка в Яндексе



      © 1997–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

      Журнал «Упрощёнка» –
      об упрощённой системе налогообложения
      8 800 550-15-57

      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
      Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62261 от 03.07.2015

      Политика обработки персональных данных 

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Читайте дальше после регистрации (займет минуту)

      Сайт журнала «Упрощенка» — профессиональный ресурс для бухгалтеров и руководителей компаний на УСН.

      Чтобы продолжить чтение статьи, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Формы и образцы документов доступны бесплатно после регистрации.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль