Выплата дивидендов как способ стимулирования работников

1867
Храмкин А. А.
директор Института госзакупок РАГС, председатель Ассоциации экспертов по госзакупкам
Общество с ограниченной ответственностью, применяю­щее упрощенную систему налогообложения, имеет возможность с согласия своих сотрудников вместо премий по результатам тру­довой деятельности выплачивать им (всем или только, к примеру, топ-менеджерам) иные вознаграждения, например дивиденды, если они владеют долями в уставном капитале ООО. Такой спо­соб имеет как свои плюсы, так и свои минусы.

Плюсы состоят в том, что на сумму дивидендов не нужно на­числять страховые взносы во внебюджетные фонды, так как они не являются выплатами по трудовым или гражданско-правовым договорам (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ). Иными словами, работодатель экономит на уплате взносов.

Собственно, с этим связаны и минусы. Сумма дивидендов не влияет на будущую пенсию сотрудника, она также не включает­ся в расчет среднего заработка для начисления отпускных или со­циальных пособий. Несмотря на это, дивиденды — хорошая аль­тернатива заработной плате и получать их намного выгоднее, по­скольку с подобных доходов удерживается НДФЛ по ставке 9%, тогда как в остальных случаях в бюджет перечисляются 13% (ст. 224 НК РФ). В этом состоит дополнительный плюс дивиденд­ного способа премирования сотрудников. Неудобства же в основ­ном связаны с процедурой реализации рассматриваемого спосо­ба стимулирования персонала применительно к работникам ООО. Остановимся на данном вопросе подробнее.

Это важно!

Сотрудники, которые будут получать дивиденды, в обязательном порядке должны быть проинформированы о том, что подобные выплаты не включаются в расчет отпускных и пособий, не влияют на пенсию и т. п.


В помощь бухгалтеру: производственный календарь на 2017 год. Узнайте нормы рабочего времени и перенос праздников в 2017 году.

Включение сотрудников в состав участников ООО

Для того чтобы выплачивать сотруднику доходы в виде дивиден­дов, его требуется принять в состав участников ООО. Это не самая простая процедура, она требует множества действий от компании-работодателя или собственника такой компании.

Прежде всего заметим: принять работников в состав участни­ков ООО собственник может путем продажи им части принадле­жащих ему долей или через увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц в уставный капитал общества. Второй вариант значительно проще, однако рассмотрим каждый из них.

Понятно, что в качестве третьих лиц будут выступать сотрудники ООО

Если доли решено продать по договору купли-продажи

При реализации долей потребуется нотариальное удостоверение договора купли-продажи с каждым сотрудником. Причем проце­дура существенно усложняется, если на момент продажи долей в ООО имеется несколько участников. Так, в этой ситуации при­дется осуществить следующие действия:

1) проверить, не запрещена ли уставом ООО продажа долей третьим лицам. Если не запрещена, следует уточнить исходя из положений устава, требуется ли для продажи долей согласие остальных участников. Обратите внимание: если в уставе об этом ничего не сказано, значит, не требуется.

Теперь допустим, что на основании положений устава согла­сие участников обязательно. В данном случае придется провести внеочередное собрание участников ООО с целью такое согласие получить;

Уставом может быть предусмотрен определенный процент голосов, необходимых для того, чтобы согласие на продажу долей считалось полученным. Если процент не установлен, согласие будет считаться полученным при наличии решения простого большинства голосов

2) просмотреть иные документы общества, регулирующие процесс отчуждения и приобретения долей. Таким документом, в частности, является договор об осуществлении прав участ­ников ООО, который заключается (по желанию) между соб­ственниками ООО. В дополнение к соответствующим положени­ям устава общества он может содержать положения, регулирую­щие порядок отчуждения долей в ООО. К сожалению, предугадать конкретные препятствия, мешающие продать долю третьим ли­цам, содержащиеся в договоре об осуществлении прав участни­ков ООО, не представляется возможным, на практике они могут быть самыми разнообразными;

3) уточнить, оплатил ли свою долю в уставном капитале участ­ник — продавец доли. И вот почему. Продать долю можно лишь в той части, в которой она оплачена. В противном случае договор купли-продажи могут признать недействительным;

4) выполнить требования Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ) в части реализации преимуще­ственного права остальных участников на приобретение доли (части доли), отчуждаемой в пользу третьих лиц. При этом поря­док реализации преимущественного права может полностью со­ответствовать порядку, предусмотренному Законом № 14-ФЗ, а может быть усложнен или изменен положениями устава или до­говора об осуществлении прав участников ООО.

Еще раз подчеркнем: направлять оферту на продажу доли самому обществу с целью реализации его преимущественного права нужно только в том случае, если наличие такого права у общества прямо предусмотрено уставом (п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ)

Напомним общий порядок, предусмотренный в статье 21 За­кона № 14-ФЗ. Участник, продающий долю или ее часть, направ­ляет в общество — на имя его исполнительного органа (генераль­ного директора, директора, президента и т. п.) — оферту (предло­жение) на продажу доли (части доли) остальным его участникам и, если это предусмотрено уставом, самому обществу по цене предложения третьим лицам (в данном случае — сотрудникам). Последнее верно, если иная цена не предусмотрена уставом или договором об осуществлении прав участников ООО. Имейте в виду: отозвать данную оферту можно только в день направления соответству­ющей заявки.

Следует отметить, что участники ООО могут вос­пользоваться правом преимущественного приобрете­ния долей непропорционально уже имеющимся долям, если указанное предусмотрено уставом ООО. В этой связи рекомендуем следующее. Чтобы ограничить право сотрудников-участников в дальнейшем приобретать доли увольняющихся работников, целесообразно перед продажей им долей или увеличением уставного капитала внести измене­ния в устав общества. В частности, можно включить положение, что участник, владеющий более 50% долей, имеет право на приобретение 99% отчуждае­мых долей, а остальные участники — только 1%. Это позволит избежать передачи долей увольняю­щихся сотрудников в чужие руки, если эти сотрудни­ки продают свои доли через процедуру реализации преимущественного права

Далее исполнительный орган обще­ства направляет информацию об офер­те остальным участникам ООО, которые в течение 30 дней с момента получения оферты обществом вправе:

  • акцептовать оферту (отправить в адрес исполнительного органа инфор­мацию о согласии на приобретение до­ли в ООО);
  • заявить отказ от акцепта оферты (в нотариальной форме);
  • не направлять в общество никакой информации до тех пор, пока не исте­чет предусмотренный для акцепта срок (п. 5 ст. 21 Закона № 14-ФЗ), то есть 30 дней с момента получения оферты обществом.

Только после соблюдения процеду­ры реализации преимущественного права собственник ООО может продать часть своей доли третьим лицам (в рас­сматриваемой ситуации сотрудникам), да и то лишь в той части, которую не приобрели остальные участники. При этом продать долю можно только по цене не ниже цены предложения осталь­ным участникам обществ.

Данная сделка, как уже отмечалось, подлежит нотариальному удостоверению, нотариус извещает налоговый орган о соверше­нии сделки, и уже после этого регистрирующий орган вносит со­ответствующую запись в Единый государственный реестр юриди­ческих лиц.

Если доли запрещено продавать третьим лицам

Итак, выше сказано, что уставом ООО продажа долей третьим ли­цам (то есть в том числе работникам) может быть запрещена (абз. 2 п. 2 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). В данной ситуации включить сотрудников в состав участников общества с целью применения дивидендного способа стимулирования персонала можно следу­ющим образом: воспользовавшись процедурой увеличения устав­ного капитала за счет вкладов третьих лиц (сотрудников) на основании пункта 2 статьи 19 Закона № 14-ФЗ. Данная процедура более проста в реализации, чем процедура продажи доли сотруд­никам, и состоит из следующих этапов.

  1. Проверка устава общества на предмет наличия в нем поло­жений, запрещающих увеличение уставного капитала за счет вклада третьих лиц. Если такое положение в уставе есть, потребу­ется внеочередное общее собрание участников общества — на нем большинством голосов должно быть принято решение ис­ключить данное положение из устава общества. После этого по­требуется зарегистрировать изменения в уставе в ЕГРЮЛ, пред­ставив устав в новой редакции или текст с изменениями его соот­ветствующих положений.
  2. Получение заявления от сотрудников ООО с просьбой вклю­чить их в состав участников ООО с указанием доли в уставном ка­питале.
  3. Организация внеочередного общего собрания участников. Повестка дня — принятие решения об увеличении уставного ка­питала за счет вкладов третьих лиц (сотрудников ООО). Согласно пункту 2 статьи 19 Закона № 14-ФЗ такое решение может быть принято участниками только единогласно.
  4. Получение от физических лиц (сотрудников) денежных средств или иного имущества в качестве оплаты доли в уставном капитале общества.
  5. Организация еще одного внеочередного общего собрания действующих участников ООО по результатам увеличения устав­ного капитала. Повестка собрания — утверждение итогов увели­чения уставного капитала общества.
  6. Подготовка нотариального заявления о внесении измене­ний в устав ООО с приложением в виде новой редакции отдель­ных его пунктов или в виде новой редакции всего устава.
  7. Подача документов в налоговый орган на государственную регистрацию изменений в учредительных документах и измене­ний в сведения о составе участников общества в течение одного месяца со дня утверждения итогов увеличения уставного капита­ла общества (п. 2.1 ст. 19 Закона № 14-ФЗ).

Порядок выхода участника ООО из состава общества

Сотрудника сложно включить в состав участников, но определен­ные трудности возникают и при осуществлении процедуры выхо­да из состава участников общества.

Потребность вывести сотрудника из состава участников ООО может возникнуть у компании в том случае, если она решила рас­торгнуть трудовой договор с тем или иным работником, которо­му выплачивает дивиденды. Дело в том, что российское законода­тельство не содержит механизмов, которые обязывали бы уволен­ного сотрудника продать свои доли в ООО при расторжении трудового договора.

Как следствие, если физическое лицо не захочет продавать свои доли после увольнения либо не заявит требование о выходе из состава участников ООО, общество, по сути, окажется в слож­ной ситуации. Оно будет обязано, как и ранее, выплачивать этому участнику дивиденды!

Некоторые компании выходят из сложившейся ситуации сле­дующим образом. При приеме на работу сотруднику продают часть долей в ООО (1% или менее) и одновременно получают от него заявление о выходе из состава участников без указания даты. Такой метод «страховки», безусловно, является незаконным, так как заявление о выходе из состава ООО без даты недействитель­но. Сотрудник может попытаться оспорить в судебном порядке это заявление и потребовать проведения экспертизы даты его подписания и почерка, которым впоследствии внесена дата. Тем не менее на практике доказать факт недействительности заявле­ния о выходе из состава участников в рассматриваемой ситуации очень сложно, так как информации для экспертизы может ока­заться слишком мало.

Однако еще раз отметим, что описанный способ исключения участника из состава ООО является противозаконным. Поэтому рассмотрим легальные способы, в соответствии с которыми вы­ход участника из общества или отчуждение им долей в пользу основного собственника осуществляется по взаимному согласию сторон.

Одним из таких способов является выход бывшего сотрудника по его заявлению. Порядок осуществления данной процедуры вы­глядит следующим образом:

  • участник подает заявление о выходе из состава ООО и в со­ответствии с законодательством перестает быть участником с мо­мента подачи такого заявления;
  • после получения заявления участника о выходе из состава ООО общество в лице его исполнительного органа направляет в налоговый орган нотариально заверенное заявление о внесе­нии в ЕГРЮЛ изменений, не связанных с изменениями в учреди­тельных документах (меняется состав участников);
  • на основании пункта 6.1 статьи 23 Закона № 14-ФЗ обще­ство обязано в течение трех месяцев с момента подачи заявления выплатить выходящему участнику денежную сумму, представляю­щую собой часть стоимости чистых активов общества, соответ­ствующую его доле (действительную стоимость доли). Дей­ствительная стоимость доли определяется по данным бухгалтер­ского учета на последнюю отчетную дату.

Право участника выйти из состава ООО должно быть прямо предусмотрено в уставе общества. В противном случае участник не может выйти из ООО без каких-либо дополнительных оснований к этому (п. 1 ст. 26 Закона № 14-ФЗ)

Здесь следует обратить внимание на тот факт, что обществу, применяющему УСН и желающему выплачивать дивиденды, при­дется отказаться от льготы, установленной в пункте 3 статьи 4 Фе­дерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ, и вести бухучет в пол­ном объеме. В противном случае будет очень сложно определить как сумму чистой прибыли, из которой начисляются дивиденды, так и чистые активы, а значит, и действительную стоимость доли участников;

  • доля участника, вышедшего из состава общества, с момента подачи заявления переходит к обществу и в течение года долж­на быть распределена между оставшимися участниками или про­дана им. В случае отказа участников от приобретения доли она продается третьим лицам, если указанное не запрещено уставом. Если же это запрещено, а участники не распределили и не выку­пили долю, то общество обязано погасить ее и уменьшить устав­ный капитал на сумму, равную номинальной стоимости доли вы­шедшего участника (п. 5 ст. 24 Закона № 14-ФЗ).

Иным способом выхода участника из состава ООО является продажа участником, выбывающим из состава общества, своей доли другим участникам. И если уставом или соглашением об осу­ществлении прав участников ООО не предусмотрены какие-либо специальные процедуры, связанные с приобретением доли каким-либо участником общества, то сотрудник-участник имеет право на основании пункта 2 статьи 21 Закона № 14-ФЗ продать свою долю любому из оставшихся участников. В данном случае сделка купли-продажи доли будет подлежать нотариальному удосто­верению, а информация о смене участников в регистрирующий орган направляется непосредственно нотариусом.

Риски и правовые последствия, связанные с включением в состав участников ООО его сотрудников

Помимо недостатков, связанных с необходимостью внесения в ЕГРЮЛ сведений об изменении состава участников, дивиденд­ный способ стимулирования работников общества с ограничен­ной ответственностью имеет и иные недостатки. К таковым, в частности, можно отнести риски, связанные с осуществлением со стороны сотрудников, включенных в состав участников, пре­пятствий в деятельности ООО.

Объем прав сотрудников — участников общества на управле­ние им зависит от величины их долей в уставном капитале. Чтобы исключить возможность их влияния на текущую деятельность об­щества, целесообразно всем сотрудникам ООО в совокупности передавать менее 20% долей. В данном случае все ключевые реше­ния будут принимать собственники, владеющие в совокупности более чем 80% долей в уставном капитале.

Правда, для принятия некоторых решений Закон № 14-ФЗ тре­бует согласия всех участников ООО. Естественно, без согласия всех сотрудников — участников ООО принять такое решение бу­дет невозможно.

Единогласно должны приниматься, например, решения об увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов третьих лиц, об исключении или включении в устав положений о внесении дополнительных вкладов в имущество общества

Еще одним препятствием для собственника является необхо­димость соблюдения процедуры реализации преимущественного права участников ООО (его сотрудников) на приобретение долей в ООО в случае, если собственник принял решение продать долю или ее часть определенному лицу, не являющемуся участником общества.

Интересный факт: у обществ, которые в обход закона требу­ют от сотрудников при приеме на работу заявление о выходе из состава ООО, данный вопрос (как и вопрос единогласного одо­брения того или иного решения общества) не вызывает сложно­стей. Участников, которые пытаются воспользоваться своим пра­вом на преимущественное приобретение долей или голосовать против воли основного собственника ООО, просто исключают (проставляют соответствующую дату под заявлением о выходе из состава участников). А вот для тех, кто действует по закону, данная ситуация представляет проблему. И решить ее можно, договорив­шись с остальными участниками (включая сотрудников) о том, что они не воспользуются своим преимущественным правом на приобретение продаваемых долей в ООО.

Другой вариант — собственник ООО до принятия решения об увеличении уставного капитала общества или отчуждении сво­их долей в нем может предусмотреть в уставе непропорциональ­ный способ реализации преимущественного права, о чем говори­лось выше. То есть он может предусмотреть уставом свое право на получение более чем 99% долей, продаваемых остальными участниками.

Другой сложностью для собственников обществ являются ограничения Закона № 14-ФЗ, связанные с выплатой дивидендов. Дело в том, что дивиденды подлежат начислению всем участни­кам ООО, включая и основного собственника, а не только сотруд­никам обществ. Как следствие, если основной участник ООО захотел выплатить дивиденды своим сотрудникам, он будет обя­зан начислить их и в отношении себя лично. Разумеется, придет­ся удержать НДФЛ и перечислить его сумму в бюджет, в том чис­ле и со своей части дивидендов, а не только с суммы выплат сотрудникам.

Однако последнюю проблему можно решить, заключив дого­вор об осуществлении прав и обязанностей участников ООО, в котором можно предусмотреть различный размер выпла­ты дивидендов участникам общества. Например, указать, что ди­виденды основного участника будут составлять какую-то мини­мальную величину.

Главной же неприятностью для собственников ООО, решив­ших включить сотрудников в состав участников, является обязан­ность по выплате сотрудникам, с которыми достигнута догово­ренность об их добровольном выходе из состава участников об­щества, действительной стоимости их доли. Как уже было сказано, действительная стоимость доли участника ООО рассчитывается исходя из стоимости чистых активов.

Необходимость распределять дивиденды в том числе в пользу основного собственника ООО может не согласовываться с желанием инвестировать прибыль обратно в бизнес

Указанное требование закона может привести к тому, что увольняемому сотруднику придется выплачивать суммы, зачастую значительно превышающие те, которые он получал бы по трудовому договору. Конечно, только если у общества существенные финансовые результаты по итогам соответствующего периода.

Кстати, данная проблема актуальна не только для законопос­лушных обществ, но и для тех, которые предпочитают «подстра­ховаться» заявлениями о выходе из состава ООО без указания да­ты. Некоторые компании, не желающие выплачивать действи­тельную долю бывшим участникам, помимо заявления о выходе из состава ООО, требуют от сотрудника заключить с ним договор предварительной купли-продажи доли с основным собственни­ком ООО. Естественно, договор без даты с минимальной ценой продажи доли в нем.

Указанный договор позволяет обязать сотрудника — участни­ка ООО продать долю конкретному лицу. Если первый не испол­нит условия предварительного договора, основной собственник вправе обратиться в суд с требованием о принуждении участника к заключению основного договора купли-продажи доли в ООО на основании пункта 4 статьи 445 ГК РФ и, как следствие, к самой продаже доли.

Однако добропорядочный собственник не станет заключать предварительный договор купли-продажи долей без указания конкретной даты (это нарушение закона!). Соответственно обще­ство может избежать выплаты значительной суммы — стоимости доли при получении заявления или требования о ее выкупе, толь­ко если собственник будет постоянно контролировать величину чистых активов общества и не допускать ее увеличения. Этого до­биться достаточно сложно, так как величина чистых активов на­прямую зависит от результатов деятельности общества (убыточ­ная она или прибыльная). Если общество систематически получа­ет прибыль, то для того, чтобы уменьшить размер его чистых активов, придется прибегать к дополнительным действиям: та­ким, например, как переоценка в меньшую сторону основных средств, списание или прощение долгов и т. п.

«Премирование» сотрудников ООО акциями других компаний

Альтернативой дивидендам, которые ООО выплачивает своим ра­ботникам, является выплата премиальной части заработной пла­ты через дивиденды по акциям другой компании.

Допустим, общество либо его участник (участники) владеют привилегированными акциями дочерней или зависимой компа­нии — российской или иностранной. В данной ситуации ООО либо его участники могут продать указанные акции по номиналь­ной цене сотрудникам ООО.

Здесь важно понимать, что, если передаются акции иностран­ной компании, зарегистрированной, например, в офшорной юрисдикции, то сотрудники (как акционеры) не будут иметь фак­тически никаких возможностей или прав по ее управлению. В то время как доходы такой иностранной компании не будут обла­гаться налогами, а сроки и порядок выплаты дивидендов законо­дательно не регулируются!

Кроме того, акционеры офшорной компании не смогут потре­бовать выхода из состава компании, а их право на распоряжение акциями может быть ограничено акционерным соглашением, за­ключенным в соответствии с нормами права соответствующего государства (а не согласно российскому законодательству).

Офшор — юрисдикция, в которой предусмотрено пониженное налогообложение либо оно вообще отсутствует

В плане налогообложения картина такая. Доходы в виде диви­дендов, полученных гражданами, являющимися налоговыми ре­зидентами РФ, от иностранной компании, облагаются НДФЛ так­же по ставке 9% (п. 4 ст. 224 НК РФ). Правда, физические лица должны уплачивать их в бюджет самостоятельно, если у ино­странной компании отсутствует постоянное представительство на территории РФ.

Важный момент: в данной ситуации предпочтительнее, чтобы акции иностранной компании предоставлялись сотрудникам не самим ООО, а третьими лицами. Так как в противном случае даре­ние или продажа акций, а также суммы начисленных дивидендов по ним могут быть рассмотрены налоговыми органами как пре­мии в пользу сотрудников, облагаемые страховыми взносами.

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое

Читайте в журнале "Упрощенка"
    Подробнее >>>


    Ваша персональная подборка

      Подпишитесь на популярные статьи

      Подпишитесь на статьи журнала «Упрощенка», и вы будете получать подборки актуальных и популярных статей, комментарии экспертов, обзоры документов, которые пригодятся вам в работе.

      Рекомендации по теме

      Школа

      Проверь знания

      Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

      Начать тест

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      Упрощёнка в Яндексе



      © 1997–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

      Журнал «Упрощёнка» –
      об упрощённой системе налогообложения
      8 800 550-15-57

      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
      Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ Эл № ФС77-54792 от 17.07.2013

      
      • Мы в соцсетях
      Зарегистрируйтесь и читайте дальше без ограничений!

      Журнал Упрощенка

      «Упрощенка» — бесплатный профессиональный сайт для малого бизнеса.

      Читать без ограничений могут только зарегистрированные пользователи.

      Подарок за регистрацию — безлимитный доступ к сервису "Изменения для бухгалтеров". Очень нужен в августе!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      Формы и образцы документов доступны бесплатно после регистрации.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      ×
      Чтобы скачать форму, пожалуйста, зарегистрируйтесь

      Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то образцы форм, шаблоны документов для бухгалтеров, статьи от экспертов для Вас доступны бесплатно.

      Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу важных изменений по УСН.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль