Имеет ли значения постановка на учет в налоговых органах

93

Вопрос

Представительство не будет вести никакой экономической деятельности. Не будет открыт даже расчетный счет.Если Представительство не ставить на учет в российских налоговых органах, тк. это не требуется (п. 1 ст. 83 НК РФ). - то как возникает обязанность о смене специального режима на общий?

Ответ

сообщаем следующее:

Для утраты статуса плательщика УСН не имеет значения постановка на учет в налоговых органах, достаточно того, что представительство упомянуто в учредительных документах и оно соответствует определению, приведенному в статье 55 ГК РФ. Имеется судебное решение по данному вопросу, поддержавшее налоговую инспекцию, которое приведено ниже.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС СЗО ОТ 12.08.2011 № А42-4040/2009

«Податель жалобы ссылается на то, что судом не применены подлежащие применению в данном случае Закон Республики Болгария "О поощрении (стимулировании) иностранных инвестиций" и Соглашение между Правительством Республики Болгария и Правительством Российской Федерации "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" от 08.06.1993. По мнению подателя жалобы, распространение норм статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) на обособленное подразделение, созданное за пределами Российской Федерации, где действует национальное внутреннее законодательство (право страны), не основано на законе. Также, по мнению Общества, судами не дана оценка доводу налогоплательщика о том, что по результатам проверки налогоплательщику фактически предложено повторно уплатить налоги, уплаченные им ранее при применении упрощенной системы налогообложения.

В отзыве на кассационную жалобу Инспекция просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения, полагая их законными и обоснованными.В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы, приведенные в кассационной жалобе. Представители Инспекции просили оставить кассационную жалобу без удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, по результатам которой составлен акт от 19.02.2008 № 13. С учетом возражений налогоплательщика Инспекцией вынесено решение от 25.03.2009 № 116 о привлечении Общества к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неуплату налога на прибыль, налога на добавленную стоимость (далее - НДС), единого социального налога (далее - ЕСН), налога на имущество; пунктом 2 статьи 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по налогу на прибыль, налогу на имущество, ЕСН; пунктом 1 статьи 126 НК РФ за непредставление документов. Одновременно указанным решением Обществу доначислены налог на прибыль, НДС, ЕСН, налог на имущество, а также пени по указанным видам налогов.

Из материалов дела следует, что основанием для вынесения оспариваемого решения Инспекции послужил вывод налогового органа о том, что в нарушение подпункта 1 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ ООО "Ковдор-Шмидт" применяло упрощенную систему налогообложения (далее - УСН) при наличии представительства в Республике Болгария.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Мурманской области от 04.05.2009 № 324 оспариваемый ненормативный акт налогового органа изменен: размер штрафа снижен до 3 736 975 руб., размер недоимки по налогам - до 1 898 902 руб., размер пеней - до 511 863 руб. 87 коп. В остальной части решение Инспекции оставлено без изменения.

Полагая указанное решение Инспекции неправомерным, Общество обратилось в арбитражный суд с требованием о признании его недействительным.

Суды, отказывая заявителю в удовлетворении требований пришли к выводу, о том, что созданное ООО "Ковдор-Шмидт" в Республике Болгария торговое представительство по своим правовым признакам и порядку создания не может быть отнесено к обособленным подразделениям (структурным подразделениям) юридического лица без признаков филиала или представительства, а является представительством в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, что исключает возможность применения УСН.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы и отмены принятых судебных актов.При рассмотрении настоящего дела суды первой и апелляционной инстанций правомерно исходили из следующего.В соответствии с пунктом 1 статьи 18 НК РФ специальные налоговые режимы устанавливаются названным Кодексом и применяются в случаях и порядке, которые предусмотрены Налоговым кодексом Российской Федерации и иными актами законодательства о налогах и сборах.

Специальные налоговые режимы могут предусматривать особый порядок определения элементов налогообложения, а также освобождение от обязанностей по уплате отдельных видов налогов и сборов, предусмотренных статьями 13 - 15 указанного Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 346.11 НК РФ УСН применяется организациями и индивидуальными предпринимателями наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу пункта 2 статьи 346.11 НК РФ применение УСН организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и ЕСН. Организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 346.12 НК РФ налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на УСН и применяющие ее в порядке, определенном главой 26.2 НК РФ.В подпункте 1 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ установлено, что не вправе применять УСН организации, имеющие филиалы и (или) представительства.

Судами на основании материалов дела установлено, что руководствуясь уведомлением налогового органа о возможности применения упрощенной системы налогообложения от 11.12.2003 № 5, Общество с 01.01.2004 применяет УСН в отношении основного вида деятельности (сбор ягеля и экспорт изделий из ягеля) с объектом налогообложения - доходы.

Общество самостоятельно не заявило о переходе на общеустановленный режим налогообложения с 01.04.2006 года, не исчисляло и не уплачивало налог на прибыль, НДС, налог на имущество и ЕСН за 2006 год (с 01.04.2006 г.) и 2007 год, так как применяло УСН.

Из материалов дела также следует, что в ходе выездной налоговой проверки Инспекция установила факт создания Обществом торгового представительства за пределами территории РФ, что в силу подпункта 1 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ лишает заявителя возможности применять УСН.

На основании статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в названном Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.В пункте 2 статьи 11 НК РФ дано понятие обособленного подразделения организации, под которым понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Однако обособленное подразделение организации не во всех случаях может быть признано филиалом или представительством, поскольку не все создаваемые юридическими лицами обособленные подразделения обладают определенными ГК РФ признаками филиала или представительства.

Понятия "представительство" ни статья 11 НК РФ, ни глава 26.2 НК РФ не содержит, поэтому оно подлежит применению в том значении, в каком используется в статье 55 ГК РФ.В соответствии со статьей 55 ГК РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.*

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, наделяются имуществом создавшего их юридического лица и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их лица.

Из приведенных норм права следует, что если обособленное подразделение не содержит признаков филиала или представительства, перечисленных в статье 55 ГК РФ, то оно таковым не является.

В соответствии со статьей 2 Соглашения между Правительством Республики Болгария и Правительством Российской Федерации "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" от 08.06.1993 (далее - Соглашение) оно распространяется на налоги с доходов и имущества, взимаемые в договаривающихся государствах, независимо от метода их взимания.

Налогами на доходы и имущество считаются все налоги, взимаемые с общей суммы доходов, общей стоимости имущества или с отдельных элементов доходов и имущества, включая доход от отчуждения движимого или недвижимого имущества.

Применительно к Российской Федерации налогами, на которые распространяется Соглашение, являются налоги на прибыль, доходы и имущество.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 27.11.2007 № 8585/07, содержащиеся в Соглашении об избежании двойного налогообложения термины, в том числе термин "постоянное представительство", используются исключительно в целях применения данного Соглашения.

Довод Общества о том, что к гражданско-правовым и налоговым правоотношениям, вытекающим из создания российским юридическим лицом обособленного подразделения за пределами территории Российской Федерации, должны применяться правила и нормы международного соглашения, в данном случае Соглашение, а не внутреннее законодательство Российской Федерации, суд кассационной инстанции отклоняет как неправомерный.Судами правомерно указано, что при разрешении настоящего спора, касающегося применения российским юридическим лицом специального налогового режима, применение термина "постоянное представительство" в смысле статьи 5 Соглашения не обоснованно, так как спорное Соглашение прямо предусматривает случае использования указанного понятия, и применение УСН к ним не относится.

Иные доводы, изложенные в кассационной жалобе, также являлись предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций, и им дана надлежащая правовая оценка.

Суды правомерно отклонили, как противоречащие материалам дела, доводы Общества о том, что Егоров В.А. не является директором представительства и в проверяемом налоговом периоде указанное представительство занималось сбором и анализом информации, прогнозированием рыночной деятельности; что контракты заключены Егоровым В.А., действовавшим в рамках полномочий, предоставленных ему Обществом как коммерческому директору; что налоговым органом не доказано наделение представительства имуществом в связи с отсутствием доказательств перемещения основных средств внутри Общества; а также доводы об отсутствии расчетных счетов у представительства в Республике Болгария.

Судами установлено, что согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц учредителем Общества с 1 марта 2006 является Егоров В.А. Приказом руководителя Общества Обозной В.Г. от 04.05.2006 № 04-к принято решение об открытии представительства Общества в городе Бургасе Республики Болгария. Указанным приказом руководителем представительства назначен коммерческий директор Общества Егоров В.А., которому предоставлено право регистрации представительства, постановки его на налоговый учет в Республике Болгария, открытия счетов в болгарском банке, подписания договоров аренды квартир, домов, транспорта. Торговое представительство "Ковдор-Шмидт" ООД зарегистрировано Болгарской торгово-промышленной палатой как неюридическое лицо без права на осуществление хозяйственной деятельности 05.06.2006 № 7121185000. В качестве местонахождения указано: г. София, ул. ЕЛЕМАГ, д. 8 кв. 22, в качестве представляющих ООО "Ковдор-Шмидт" - Российская Федерация значатся Егоров В. и Кириченко Л., что подтверждается идентификационными картами БУЛСТАТА № 1593288 и № 1593992.Указанные обстоятельства также подтверждаются сертификатами № 571 от 08.06.06, № 225 от 27.02.2008 и письмом Болгарской торгово-промышленной палаты от 26.06.2009, где указано, что торговое представительство ООО "Ковдор-Шмидт" с местонахождением в г. Ковдор и адресом представительства: г. София, ул. Элемаг, дом 8, кв. 22, зарегистрировано в Торговом реестре Болгарской торгово-промышленной палаты, уполномоченными представителями являются Кириченко Л., Егоров В. и Калниш Г.Судами также установлено, что директором Общества утверждено Положение о торговом представительстве с указанием общей цели торгового представительства - развитие предприятия с целью получения прибыли путем осуществления эффективной деятельности в сфере обмена товарами и услугами между российским и болгарскими рынками. Основными задачами являются установление контактов, оценка конъюнктуры рынка, разработка прогнозов рыночной деятельности предприятия на внешнем рынке, разработка ценовой политики, выбор рациональных каналов продвижения товаров и услуг, прогнозирование объемов реализации товаров и услуг на внешнем рынке, изучение инвестиционного климата в районе морского побережья Республики Болгария, т.е. поиск новых покупателей, расширение рынка продаж. Из содержания Положения о торговом представительстве Общества в Республике Болгария усматривается, что оно разработано в соответствии с уставом Общества и с учетом решения учредителя (Егорова В.А., являющегося также директором представительства) об открытии торгового представительства в Республике Болгария. В функции директора входит представительство предприятия в деловых контактах с другими предприятиями и организациями, представляющими интерес для сотрудничества (п. 5 Положения). Кроме того, решением учредителя Общества Егорова В.А. от 05.02.2007 в устав Общества решено дополнительно включить новый вид деятельности - предоставление посреднических услуг, связанных с недвижимым имуществом, при этом, как следует из материалов дела, данным видом деятельности в проверяемом налоговом периоде занималось исключительно торговое представительство в Республике Болгария.

Суды установили и материалами дела подтверждается, что торговое представительство ООО "Ковдор-Шмидт" представляло интересы Общества в республике Болгария, в том числе по новому виду деятельности - предоставлению посреднических услуг, связанных с недвижимым имуществом.

Суд апелляционной инстанции правомерно отклонил довод заявителя о том, что контракты заключены Егоровым В.А., действовавшим в рамках полномочий, предоставленных ему Обществом как коммерческому директору, так как само по себе совмещение указанным лицом должностей не исключает возможности заключения спорных сделок Егоровым В.А. как руководителем представительства.

Необоснован и довод заявителя о том, что налоговым органом не доказано наделение Обществом представительства имуществом в связи с отсутствием доказательств перемещения основных средств внутри организации.

Факт приобретения и использования имущества в целях осуществления деятельности представительства, в том числе ноутбука, обогревателей, приобретенных на имя торгового представительства с указанием адреса в Болгарии, мебели для офиса установлен судами на основании материалов дела.

Суды правомерно указали, что действующее налоговое законодательство не обязывает налогоплательщика оформлять перемещение основных средств внутри организации какими-либо документами, следовательно, их отсутствие не дает оснований полагать, что передача основных средств не состоялась.

При данных обстоятельствах суды обоснованно пришли к выводу о том, что представительство фактически было наделено имуществом, поскольку оно имело возможность эксплуатации, хозяйственного или иного использования имущества путем извлечения из него полезных свойств.*

Судами установлено, что согласно банковским справкам торговое представительство открывало и закрывало расчетный счет, пользовалось им в евро и левах в "Райфайзенбанке", открытым с предварительным извещением российского налогового органа на имя Общества и используемым для перечисления денежных средств на содержание торгового представительства, в том числе выплату заработной платы, регистрацию представительства, коммунальные платежи.

Таким образом, суды правомерно пришли к выводу о том, что созданное торговое представительство отвечало признакам обособленного подразделения, располагалось вне места нахождения юридического лица, располагало рабочими местами, функционировало более одного месяца, фактически представляло интересы Общества, связанные с осуществлением им основного вида предпринимательской деятельности*, и в области осуществления брокерских (посреднических) услуг при продаже недвижимости и не являлось юридическим лицом.

При данных обстоятельствах кассационная инстанция соглашается с выводами судов о том, что торговое представительство, расположенное в Республике Болгария, полностью отвечает признакам представительства, указанным в статье 55 ГК РФ, в связи с чем налоговый орган обоснованно отказал в применении УСН и произвел доначисление налогов по общей системе налогообложения.

Судами правомерно не принят довод налогоплательщика об отсутствии вины во вменяемом правонарушении со ссылкой на осуществление всех необходимых мер в виде получения консультаций в налоговом органе по вопросу применения УСН.»

 

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Школа

Проверь знания

Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

Начать тест

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Как вы станете заполнять декларацию по УСН за 2016 год?

  • в программе 1С 57.44%
  • в Программе Главбух: учет и отчетность 1.65%
  • в программе Инфо-Предприятие 1.65%
  • в программе БухСофт 4.96%
  • в других бухгалтерских программах 19.83%
  • заполню без программы, скачав бланк на компьютер 11.98%
  • от руки заполню бумажную декларацию 2.48%
результаты

Рассылка



Упрощёнка в Яндексе

Вас заинтересует

© 1997–2016 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Упрощёнка» –
об упрощённой системе налогообложения

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ Эл № ФС77-54792 от 17.07.2013


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 7 351 статье, свежим новостям, консультациям экспертов, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по УСН.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то статьи, новости, образцы форм, шаблоны документов для бухгалтеров для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу важных изменений по УСН.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль