Как правильно оформить договор между частным лицом и гражданином Узбекистана

95

Вопрос

Как правильно оформить договор между частным лицом и гражданином Узбекистана, имеющим разрешение на пребывание в РФ на 3 года.Договор на выполнение услуг по ремонту, строительству

Ответ

Во-первых, нужно проверить, имеется ли у иностранца патент на работу – иностранцу со статусом «временно пребывающий» он необходим. Причем с 2015 г. иностранец должен получать патент и для работы у граждан, и для работы у предпринимателей и организаций (до этого патент требовался только для работы у граждан, а для работы у юридических лиц нужно было получать разрешение).

При оформлении договора подряда с временно пребывающим иностранцем, гражданину следует запросить у него:

Во-вторых, при заключении договора подряда гражданину – заказчику нужно включить в договор его существенные условия: предмет и срок выполнения работ. Кроме того, стоит обратить внимание на условие о цене выполняемых работ, поскольку некоторые суды рассматривают данное условие в качестве существенного.

Помимо этого, поскольку заключается договор строительного подряда, нужно также проверить условия договора:

При этом работодатель вправе привлекать и использовать иностранных сотрудников без разрешения на привлечение и использование иностранных сотрудников в случае, если иностранные граждане прибыли в Россию в порядке, не требующем получения визы.

При оформлении гражданско-правового договора с временно проживающим на территории России иностранным гражданином запросите у него следующие документы:

При оформлении гражданско-правового договора с постоянно проживающим в России иностранцем запросите следующие документы:

Получать разрешение на работу или патент временно и постоянно проживающим в России иностранным гражданам не нужно. Не нужно и разрешение на использование труда иностранных сотрудников организации, заключающей с ними гражданско-правовые договоры.

Такой порядок следует из положений статей 1013 Закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ,статьи 7 Закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ, статьи 15 Закона от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ.

Заключение с гражданами государств, входящих в Евразийский экономический союз, гражданско-правовых договоров имеет ряд особенностей. Так, у этой категории иностранцев запросите:

Гражданам государств, которые входят в Евразийский экономический союз, получать патент для работы в России не нужно. Не нужно и разрешение на использование труда данной категории иностранных граждан для организации, заключающей с ними гражданско-правовые договоры.

Такие требования вытекают из совокупности положений статьи 10 Закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ, статьи 7 Закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ, статьи 15 Закона от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ, статей 97–98 Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г.

После получения соответствующих документов оформите с иностранцем гражданско-правовой договор в общем порядке.

О заключении и расторжении гражданско-правового договора с иностранцем необходимоуведомить территориальный орган ФМС России (п. 8 ст. 13 Закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ).

Из рекомендации Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцента, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области), Анзора Ганижева, кандидата юридических наук, директора юридического департамента ООО «Страховая компания "ОРАНТА"» (до 2015 года – начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские»), Сергея Аристова, выпускающего редактора ЮСС «Система Юрист»

Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора подряда: существенные условия и риски

При заключении договора подряда заказчику нужно проверить существенные условия данного договора: его предмет и срок выполнения работ. Кроме того, стоит обратить внимание на условие о цене выполняемых работ, поскольку некоторые суды рассматривают данное условие в качестве существенного.

Внимание! Если в договоре не будет установлено хотя бы одно из его существенных условий, суд может признать его незаключенным.

В ряде случаев это может оказаться выгодным самому заказчику, но может повлечь и негативные последствия. Он не сможет:

Однако если подрядчик сдаст работы, а заказчик их примет, то к отношениям сторон будут подлежать применению правила о подряде. При этом не будет иметь значения, согласованы ли все существенные условия.

Обоснование

Стороны могут устранить необходимость согласования существенных условий договора своими совместными действиями по его исполнению и принятию. Сдача результата работ лицом, которое их выполнило, и его принятие лицом, для которого они были выполнены, являются такими действиями. В таком случае считается, что стороны заключили соглашение. Обязательства из него равнозначны обязательствам из исполненного подрядчиком договора подряда.

Между сторонами уже после выполнения работ возникают обязательство по их оплате и гарантия их качества, так же как и тогда, когда между сторонами изначально был заключен договор подряда (п. 7 информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»; далее – информационное письмо № 165).

Более того, подрядчик не сможет требовать признания договора незаключенным, если:

Соответствующее правило содержится в пункте 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ.

Наконец есть условия, которые не относятся к существенным и не могут привести к выводу о незаключенности договора, но могут повлечь значительные убытки для заказчика. Например, это условия о его ответственности в случае нарушения договора, о порядке изменения и расторжения договора и т. д.

Предмет договора

Заказчику необходимо предусмотреть в договоре все элементы предмета договора. При этом нужно учитывать специфику работы. Она влияет на выбор элементов предмета договора. При составлении договора целесообразно указать:

Если заказчик передает подрядчику вещь для обработки или выполнения иной работы по договору, то в договоре необходимо указать все индивидуализирующие эту вещь признаки.

Пример формулировки предмета договора подряда

«1. Предмет договора.

1.1. В соответствии с настоящим Договором Подрядчик обязуется выполнить в соответствии с Техническим заданием (приложение № 1) __________________ (указать наименование работы) по _____________________ (указать объект работ, его реквизиты (например, если это объект культурного наследия)), расположенному по адресу ___________________ (указать адрес объекта) (далее – «Работа»), а Заказчик принять результат Работы и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных _____ (указать пункт договора, посвященный условиям о цене и порядке оплаты работы).

1.2. Результатом Работы будет являться _____________________ (указать, в каком виде должен быть готовый результат работ, например, «научно-проектная документация в электронном виде в форматах.doc и.pdf»).

1.3. Работа по настоящему Договору выполняется в соответствии с согласованными Сторонами Техническим заданием (приложение № 1) и Сметой (приложение № 2).

1.4. Сроки выполнения Работы определяются в соответствии с согласованным Сторонами Графиком выполнения работ (приложение № 3)».

Срок выполнения работы

Срок выполнения работ включает в себя срок начала и срок окончания выполнения работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ).

Юристу заказчика стоит:

Пример формулировки начального и конечного срока выполнения работ конкретными датами

«Подрядчик обязан выполнить работы по настоящему Договору в срок с 12 января 2011 года по 12 марта 2011 года включительно».

Пример формулировки срока выполнения работ указанием даты начала работ и их продолжительности

«Срок выполнения работ по Договору составляет 30 (тридцать) рабочих дней, начиная с 12 января 2011 года».

Срок выполнения работ можно привести в графике (календарном плане) выполнения работ. Такой документ должен быть приложением к договору подряда и иметь ссылки на него.

В то же время стороны могут определить срок периодом, который будет исчисляться «с момента исполнения обязанностей другой стороны или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором» (п. 1 ст. 314 ГК РФ). То есть стороны могут привязать срок выполнения работ к моменту, когда подрядчик получит предоплату, материалы или иное исполнение.

Стоит отметить, что Президиум ВАС РФ указывал на возможность таких условий: «Если начальный момент периода выполнения подрядчиком работ определен указанием на действия заказчика или иных лиц, то предполагается, что такие действия будут совершены в срок, предусмотренный договором, а при его отсутствии – в разумный срок. В таком случае сроки выполнения работ считаются согласованными» (п. 6 информационного письма № 165).

Ранее подобные условия содержали в себе определенный риск, так как многие суды признавали подобную привязку в договоре подряда неправомерной. Объясняли они это тем, что перечисленные действия не являются событиями, обладающими признаком неизбежности, а значит, не могут быть использованы в качестве начала отсчета срока выполнения работ.

Цена работ

Некоторые суды рассматривают в качестве существенного условия договора подряда цену работ (см. определение ВАС РФ от 25 июня 2010 г. № ВАС-7628/10постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2009 г. № КГ-А41/12592-09 по делу № А41-7337/09). Поэтому к согласованию этого условия заказчику также необходимо отнестись внимательно.

Подробнее см. Разные варианты оплаты работ: преимущества и риски для заказчика и Как заказчику выиграть спор с подрядчиком по поводу цены работ.

Другие условия договора подряда, на которые заказчику необходимо обратить внимание

Остальные условия договора подряда не являются существенными. А значит, их отсутствие или недочет в формулировке не повлечет признания договора незаключенным. Тем не менее небрежность, проявленная при согласовании таких условий, может причинить заказчику существенный материальный ущерб.

1. Привлечение субподрядчиков

Заказчику необходимо заранее решить, согласен ли он на то, что работу может выполнять не только непосредственно подрядчик, но и привлекаемые им третьи лица (субподрядчики). Если в договоре будет закреплено, что подрядчик обязан выполнять работу лично, то он не сможет привлекать к ее выполнению субподрядчиков. При этом могут возникнуть дополнительные риски для заказчика.

Если стороны в договоре установят право привлекать к выполнению работ субподрядчиков, то подрядчик сможет привлечь в качестве субподрядчика даже самого заказчика (см. постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 марта 2009 г. № А33-11387/08-Ф02-975/09).

2. Порядок сдачи-приемки выполненных работ

Сторонам следует согласовать в договоре порядок сдачи-приемки выполненных подрядчиком работ. Для этого нужно указать:

Совет

Заказчику полезно указать в договоре, какой отказ от принятия работ будет мотивированным.

Пример формулировки условия договора о мотивированном отказе от приема работ по разработке научно-проектной документации

«1. Мотивированный отказ Заказчика принять выполненные Подрядчиком работы и подписать Акт сдачи-приемки выполненных работ может быть осуществлен, в частности, при обнаружении Заказчиком в представленной Подрядчиком документации:

1.2) ошибок;

1.3) несоответствия проектных решений требованиям СНиП, иным нормативным документам;

1.4) отступлений от нормативных документов и технических условий;

1.5) отсутствия необходимых согласований;

1.6) несоответствия содержащихся в документации проектных решений действующим нормативным правовым актам, экологическим и иным условиям настоящего договора;

1.7) несоответствия номенклатуры и объемов выполняемых работ утвержденной Смете на разработку научно-проектной документации (приложение № 1) или Техническому заданию на разработку научно-проектной документации (приложение № 2)».

Совет

В договор также стоит включить условие, которое даст заказчику право ссылаться на явные недостатки работы, если он примет работу без проверки. Иначе он будет лишен такого права (п. 3 ст. 720 ГК РФ).

См. также Приемка работы: как выявить и зафиксировать недостатки в работе, выполненной подрядчиком.

3. Обязанности подрядчика

Желательно закрепить в договоре такие обязанности подрядчика, как:

Пример формулировки условия договора о наличии у подрядчика лицензии

«На следующий день после окончания срока действия лицензии подрядчик должен представить заказчику нотариально заверенную копию новой или переоформленной лицензии, подтверждающую специальную правоспособность подрядчика. При отзыве у подрядчика лицензии он обязан сообщить об этом заказчику в течение одного рабочего дня».

4. Ответственность сторон

Ответственность сторон предусмотрена Гражданским кодексом РФ (ст. 15393712717,718719 и т. д.). Кроме того, стороны могут предусмотреть дополнительную ответственность в договоре подряда в виде (ст. 394 ГК РФ):

Заказчику полезно предусмотреть в договоре ответственность подрядчика на случай, если он нарушит сроки выполнения своих обязанностей. Для этого лучше использовать неустойку, которую можно установить в виде:

Условия о неустойке нужно формулировать предельно конкретно и не допускать возможности их двоякого понимания.

Пример неудачной формулировки условия договора о неустойке за нарушение сроков оплаты работ

«В случае нарушения сроков оплаты работ Заказчик по требованию Подрядчика выплачивает Подрядчику неустойку в размере 0,1 процента от просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5 процентов от просроченной суммы».

Такую формулировку подрядчик и суд могут истолковать следующим образом: подрядчику предоставлено право выбирать размер неустойки от 0,1 до 5 процентов за каждый день просрочки. Это крайне невыгодно для заказчика.

Пример правильной формулировки условия договора о неустойке за нарушение сроков оплаты работ

«В случае нарушения сроков оплаты работ Заказчик по требованию Подрядчика выплачивает Подрядчику неустойку в размере 0,1 процента от просроченной суммы за каждый день просрочки. Общая сумма указанной неустойки не может превышать 5 процентов от просроченной суммы».

Такая формулировка позволяет установить «барьер» ответственности заказчика.

Подробнее об ответственности подрядчика см. Что можно сделать, если подрядчик нарушает сроки выполнения работ и Как предъявить подрядчику претензии по качеству выполненных работ.

5. Порядок изменения и расторжения договора.

По общему правилу (ст. 450 ГК РФ) договор подряда может быть расторгнут посоглашению сторон либо в судебном порядке при существенном нарушении договорадругой стороной. Существенность нарушения будет устанавливать суд. Например, просрочка подрядчиком срока выполнения работы может быть признана судом существенной, что повлечет за собой расторжение договора.

В договоре подряда заказчику полезно самостоятельно определить нарушения, которые будут являться основаниями для расторжения договора в судебном порядке. Например, такими нарушениями могут быть:

Кроме того, заказчик имеет право в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора (ст. 717 ГК РФ). При этом заказчик будет обязан:

В договоре можно предусмотреть и иные последствия такого расторжения договора. Например, в нем можно закрепить сумму, в пределах которой заказчик будет обязан выплатить подрядчику стоимость фактически выполненных работ, причем такая сумма может быть любой (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22 марта 2010 г. по делу № А43-22521/2009).

Заказчику полезно установить в договоре, что подрядчик не имеет права отказаться от исполнения договора, и потребовать возмещения убытков в случае, если заказчик не исполнит свои встречные обязанности (ст. 719 ГК РФ).

Из рекомендации Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцента, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области), Анзора Ганижева, кандидата юридических наук, директора юридического департамента ООО «Страховая компания "ОРАНТА"» (до 2015 года – начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские»), Николая Чудакова, главного редактора ЮСС «Система Юрист»

Что необходимо учесть заказчику при составлении и заключении договора строительного подряда

Условия договора строительного подряда, которые нужно проверить до его заключения, можно разделить на две группы с учетом того, какие последствия они влекут для заказчика:

К числу существенных условий договора строительного подряда относятся:

Первые три из этих условий являются общими для всех видов договора подряда, а два последних – характерны именно для договора строительного подряда.

С иными условиями, которые не относятся к существенным, ситуация обстоит так же. Помимо тех условий, которые предусмотрены общими положениями о договоре подряда, есть специфические условия именно договора строительного подряда:

  • паспорт;
  • патент;
  • документ об образовании, квалификации или специальных знаниях, если работа по договору требует специальной подготовки.

    Обоснование

    Из ситуации Нины Ковязиной, заместителя директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

    Как заключить гражданско-правовой договор с иностранцем

    Ответ на данный вопрос зависит от статуса иностранца.

    Для заключения гражданско-правового договора с иностранцем с него нужно потребовать те же документы, что и для заключения трудового договора.

    Так, при оформлении гражданско-правового договора с иностранцем, временно пребывающим в России, запросите следующие документы:

    • о распределении риска между сторонами;
    • об обеспечении строительства материалами и оборудованием;
    • о дополнительных обязанностях заказчика;
    • о праве заказчика осуществлять контроль и надзор за выполнением работ;
    • о порядке сдачи и приемки строительных работ;
    • о порядке устранения недостатков в работах.
    • паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
    • миграционную карту и визу (для иностранных граждан, прибывших в визовом порядке);
    • разрешение на работу или патент;
    • страховое свидетельство государственного пенсионного страхования (если иностранец не является высококвалифицированным специалистом). При этом если иностранец ранее не работал в России и страхового свидетельства не имеет, то организация обязана оформить на него указанный документ в органах ПФР;
    • документ об образовании, квалификации или специальных знаниях, если работа по договору требует специальной подготовки.
    • паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
    • разрешение на временное проживание;
    • страховое свидетельство государственного пенсионного страхования (если ранее иностранец не работал в России и страхового свидетельства не имеет, организация обязана оформить на него такой документ в органах ПФР);
    • документ об образовании, квалификации или специальных знаниях, если работа по договору требует специальной подготовки.
    • паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
    • вид на жительство;
    • страховое свидетельство государственного пенсионного страхования (если ранее иностранец не работал в России и страхового свидетельства не имеет, организация обязана оформить на него такой документ в органах ПФР);
    • документ об образовании, квалификации или специальных знаниях, если работа требует специальной подготовки.
    • паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
    • страховое свидетельство государственного пенсионного страхования – для постоянно или временно проживающих в России (если ранее такой иностранец не работал в России и страхового свидетельства не имеет, организация обязана оформить на него такой документ в органах ПФР);
    • документ об образовании, квалификации или специальных знаниях, если работа требует специальной подготовки.
    • потребовать от подрядчика выполнения работы, предусмотренной договором;
    • предъявить к подрядчику штрафные санкции за нарушение обязательств по договору;
    • взыскать с подрядчика убытки, причиненные такими нарушениями.
    • он примет от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердит действие договора;
    • заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ).
    • либо определить начальный срок конкретной датой, а продолжительность работ указать в календарных или рабочих днях.
    • сроки приемки результатов работы (либо поэтапная сдача, либо единовременная по окончании выполнения работы);
    • перечень лиц, участвующих в приемке. Можно указать, что со стороны подрядчика в передаче результата работы должно участвовать лицо, обладающее соответствующими полномочиями (по доверенности или иным основаниям);
    • место приемки выполненной работы;
    • порядок (в т. ч. с указанием срока), который должен соблюсти заказчик при подписанииакта сдачи-приемки выполненных работ либо мотивированного отказа от его подписания;
    • порядок (в т. ч. с указанием срока), который должен соблюсти подрядчик при устранении замечаний, указанных заказчиком в мотивированном отказе от подписания акта сдачи-приемки работ;
    • порядок проведения новой сдачи-приемки выполненных работ после того, как подрядчик устранит замечания, указанные заказчиком в мотивированном отказе от подписания акта сдачи-приемки выполненных работ.
    • разработать, согласовать и сдать заказчику результат работы в полном объеме и в сроки, установленные графиком выполнения работ (если он есть) в соответствии с договором, техническим заданием заказчика (если оно есть), техническими условиями (если они есть), нормативными документами;
    • иметь в течение всего периода срока договора действующие лицензии на лицензируемые виды деятельности, предусмотренные договором (если закон требует для выполнения работы наличия у подрядчика соответствующей лицензии), свидетельство о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией (ст. 55.8 Градостроительного кодекса РФ).
    • выполнить задание заказчика способом, который определил заказчик. Если такую обязанность не установить, подрядчик будет иметь право самостоятельно определять способы выполнения задания заказчика;
    • возместить убытки, причиненные случайным повреждением или утратой материалов, оборудования или иного имущества, предоставленного заказчиком для выполнения работы. Если этой обязанности в договоре не предусмотреть, указанные риски будет нести заказчик.
    • только неустойки;
    • неустойки и убытков (ст. 15 ГК РФ) в сумме, не покрытой неустойкой;
    • либо убытков, либо неустойки (по выбору стороны, требующей уплаты);
    • убытков и неустойки.
    • процентов от стоимости работ по договору за каждый день просрочки (пени),
    • или процента от стоимости работ либо твердой суммы (штраф).
    • несоблюдение подрядчиком графика выполнения работ в течение определенного срока;
    • отказ от устранения или неустранение допущенных подрядчиком дефектов в выполненной работе в срок, указанный заказчиком в мотивированном отказе;
    • допущение не согласованных с заказчиком отступлений от технического задания, технических условий или нормативно-правовых актов;
    • фактическое неисполнение предписаний заказчика, изложенных в мотивированном отказе, в течение срока, определенного заказчиком;
    • непредоставление подрядчиком переоформленной или новой лицензии взамен лицензии с истекшим сроком действия (если закон требует для выполнения работы наличие у подрядчика соответствующей лицензии).
    • уплатить подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора;
    • возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.
    • существенные условия (если в договоре не будет установлено хотя бы одно из его существенных условий, суд может признать его незаключенным);
    • иные условия (их отсутствие или недостаточная четкость не могут привести к выводу о незаключенности договора, но могут повлечь значительные убытки для заказчика).
    • его предмет;
    • срок выполнения работ;
    • цена выполняемых работ (это условие не названо в качестве существенного в Гражданском кодексе РФ, но некоторые суды расценивают его именно таким образом);
    • состав и содержание технической документации;
    • условие о том, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.
  • о распределении риска между сторонами;
  • об обеспечении строительства материалами и оборудованием;
  • о дополнительных обязанностях заказчика;
  • о праве заказчика осуществлять контроль и надзор за выполнением работ;
  • о порядке сдачи и приемки строительных работ;
  • о порядке устранения недостатков в работах.

Особенности предмета договора строительного подряда

Между подрядчиком и заказчиком может возникнуть спор о том, применяются ли к их договору правила, установленные параграфом 3 «Строительный подряд» главы 37 ГК РФ, или же только правила, установленные параграфом 1 «Общие положения о подряде» главы 37 ГК РФ. Ответ на этот вопрос зависит от того, соответствует ли предмет договора, заключенного сторонами, тому, как сформулирован предмет договора строительного подряда в статье 740 Гражданского кодекса РФ.

Договор строительного подряда может заключаться сторонами:

  • на строительство или реконструкцию здания, сооружения или иного объекта недвижимости, входящего в состав предприятия (п. 2 ст. 132 ГК РФ), иного здания (в т. ч. жилого дома), сооружения или иного объекта недвижимости;
  • на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных работ, неразрывно связанных со строящимся объектом;
  • на выполнение работ по капитальному ремонту зданий и сооружений. К работам по выполнению текущего ремонта здания нормы о договоре строительного подряда не применяются (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 9 августа 2006 г. № Ф08-3757/2006 по делу № А15-276/2006).

Таким образом, работа, выполняемая в рамках договора строительного подряда, всегда должна быть связана с объектом недвижимости, строящимся либо построенным (в случае его капитального ремонта). Работа, выполняемая для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации, также рассматривается судами в качестве работы, на которую распространяются правила о строительном подряде. В частности, такой вывод суд сделал применительно к работе по асфальтированию прилегающих территорий (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2008 г. по делу № А56-40013/2006).

Объект строительства, реконструкции или капитального ремонта должен быть неразрывно связан с землей. В противном случае (т. е. если объект не является недвижимым, хотя формально и относится к объектам недвижимости) договор, заключенный на выполнение работы с ним, не является договором строительного подряда. Например, наличие у морских судов статуса недвижимого имущества не дает оснований для применения к договору подряда на ремонт судна норм о строительном подряде (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31 марта 2004 г. № Ф08-1117/2004).

Распределение риска между сторонами

Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком всегда несет подрядчик (п. 1 ст. 741 ГК РФ). Это императивное правило, которое нельзя изменить соглашением сторон. Этим договор строительного подряда отличается от иных видов договора подряда – для них указанное правило установлено лишь в качестве диспозитивного, то есть стороны могут договориться и об ином распределении риска (п. 1 ст. 705 ГК РФ).

Таким образом, даже если договор строительного подряда будет содержать условие о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки объекта несет заказчик, такое условие можно будет оспорить как противоречащее императивным нормам Гражданского кодекса РФ.

Хотя закон и так защищает интересы заказчика, можно дополнительно предусмотреть в договоре обязанность подрядчика застраховать свой риск случайной гибели или случайного повреждения не только объекта строительства (п. 1 ст. 741 ГК РФ), но и материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве, либо ответственность за причинение при осуществлении строительства вреда другим лицам (п. 1 ст. 742 ГК РФ). Тем самым заказчик предотвратит ситуации, когда:

1) подрядчику пришлось бы выплатить слишком большую сумму в счет возмещения вреда, что осложнило бы дальнейшую работу над объектом;

2) подрядчик не смог бы или не захотел бы добровольно выплатить возмещение вреда (и тогда пришлось бы требовать эту сумму в судебном порядке).

Если включить в договор такое условие, то подрядчик будет обязан предоставить заказчику доказательства заключения договора страхования на условиях, предусмотренных договором строительного подряда, в том числе сведения:

  • о страховщике;
  • о размере страховой суммы;
  • о застрахованных рисках.

В качестве примера страхового случая можно рассматривать пожар на складе подрядчика. Суд может обязать его возместить затраты на строительные материалы, использованные заказчиком для работ по восстановлению поврежденных конструкций (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28 марта 2005 г. № А82-3162/2004-4). Однако за подрядчика, у которого могут и не быть средства для погашения такой задолженности, оплатит эти расходы страховая компания. Таким образом, страхование риска подрядчика полезно и для заказчика, поскольку последний гарантированно получит оплату возникших расходов.

Обязанность подрядчика выполнить работу в соответствии с технической документацией и сметой

В качестве существенных условий договора строительного подряда закон называет состав и содержание технической документации, а также условие о том, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию (п. 2 ст. 743 ГК РФ). Если стороны не согласуют эти условия, суд может признать договор незаключенным (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16 апреля 2009 г. по делу № А32-13840/2008определением ВАС РФ от 11 июня 2009 г. № ВАС-6619/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ).

В то же время отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным. Например, если подрядчик до заключения договора строительного подряда ознакомил заказчика с типовым образцом строения, которое он должен будет возводить, такой договор не считается незаключенным, поскольку его предмет был согласован сторонами. Однако в таком случае суд учитывает и другие обстоятельства: то, что заказчик принял результат работы по акту, у сторон не возникло разногласий по предмету договора и они сочли возможным приступить к его исполнению (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

В технической документации определяется объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования. Подробнее см. Как составить техническую документацию и смету к договору строительного подряда: советы заказчику.

Обеспечение строительства материалами и оборудованием

Подрядчик может предложить заказчику включить в договор обязанность заказчика обеспечить строительство (полностью или частично) материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием.

С одной стороны, заказчику это может быть выгодно. Во-первых, он может обусловить включение в договор этой обязанности снижением цены подрядных работ. А во-вторых, заказчик получит больше уверенности в том, что работы будут выполнены с использованием качественного материала.

С другой стороны, если заказчик согласится на такое условие, у него возникнут дополнительные правовые риски. Он будет нести риск наступления ответственности, если окажется, что использовать предоставленные материалы или оборудование невозможно без ухудшения качества выполняемых работ. Заказчик не будет нести такой ответственности, только если докажет, что невозможность такого использования возникла по обстоятельствам, за которые отвечал подрядчик (п. 2 ст. 745 ГК РФ).

Названные риски заключаются в следующем. Если невозможность такого использования вызвана обстоятельствами, за которые отвечал заказчик, и при этом он откажется заменить материал или оборудование, подрядчик будет вправе отказаться от договора и потребовать от заказчика уплаты его цены пропорционально выполненной части работ (п. 3 ст. 745 ГК РФ).

Дополнительные обязанности заказчика

Договор строительного подряда может предусматривать обязанности заказчика:

  • предоставить подрядчику необходимые для осуществления работ здания и сооружения;
  • обеспечивать транспортировку грузов в его адрес;
  • обеспечивать временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода;
  • оказывать другие услуги. Подробнее о том, какие именно обязанности заказчика по оказанию других услуг могут быть установлены в договоре строительного подряда, см.Какие дополнительные обязанности заказчику необходимо выполнить в ходе строительных работ.

Эти услуги оплачивает подрядчик (п. 3 ст. 747 ГК РФ), поэтому заказчику необходимо учесть их в смете. Как правило, расходы заказчика на выполнение этих услуг учитываются путем уменьшения цены работы пропорционально таким расходам.

Право заказчика осуществлять контроль и надзор за выполнением работ

Заказчик вправе контролировать ход и качество выполняемых работ, соблюдение сроков их выполнения (графика), качество предоставленных подрядчиком материалов, а также правильность использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика (п. 1 ст. 748 ГК РФ).

В договоре подряда стороны могут уточнить, как именно будет реализовано это право. Такие уточнения в итоге могут оказаться выгодными как заказчику (если будут предоставлять ему большую свободу), так и подрядчику (если будут ограничивать возможности заказчика). Поэтому юристу заказчика важно внимательно проверить такие уточнения, если их предложит подрядчик, а также заранее разработать формулировки, выгодные заказчику.

Пример выгодной заказчику формулировки условия договора строительного подряда о праве заказчика на проведение контроля и надзора за выполнением работ

«1. Заказчик, его уполномоченный представитель либо инженер вправе в любое время на основе технической документации непосредственно на строительной площадке или в ином месте, где выполняются Работы:

1.1) проверять ход и качество Работ, выполняемых Подрядчиком и его субподрядчиками;

1.2) отслеживать исполнение Подрядчиком и его субподрядчиками своих обязательств по Договору, знакомиться с параметрами Работ;

1.3) осуществлять в любое время и в любом месте строительной площадки и иных предоставленных Подрядчику территорий аудиозапись, видео- и фотосъемку Объекта, его части, оборудования, материалов, документов.

2. Подрядчик в разумных пределах обязан обеспечивать Заказчика, его уполномоченного представителя либо инженера техническими средствами и оказывать им разумное содействие для целей реализации Заказчиком прав, предусмотренных пунктом 1 настоящего договора.

3. Подрядчик обязан, обеспечивая то же самое от своих субподрядчиков, предоставлять Заказчику ежемесячный отчет о ходе выполнения Работ, этапов Работ и порядке расходования средств на выполнение Работ по форме, указанной в приложении № 1 к настоящему договору. Ежемесячный отчет предоставляется по истечении отчетного месяца, а также по требованию Заказчика за указанный Заказчиком период в течение 7 (семи) рабочих дней с момента получения Подрядчиком такого требования от Заказчика.

4. По требованию Заказчика Подрядчик обязан, обеспечивая то же самое со стороны своих субподрядчиков, предоставить Заказчику любую информацию и документацию, связанную с выполнением Работ, которая может потребоваться от Подрядчика в связи с настоящим Договором».

Заказчик также обязан проводить строительный контроль. Несоблюдение такой обязанности может повлечь наступление административной ответственности, предусмотренной статьей 9.4 КоАП РФ (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 ноября 2010 г. по делу № А43-13317/2010).

Наконец, заказчик для выполнения контроля и надзора может привлечь инженера (инженерную организацию), который будет выступать для этого от его имени (ст. 749 ГК РФ). В таком случае заказчик должен определить в договоре строительного подряда функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика.

Пример формулировки условия договора строительного подряда о привлечении инженера

«1. Заказчик вправе в любое время по своему усмотрению заключить договор с инженером (инженерной организацией) в целях осуществления контроля за ходом Работ и (или) принятия решений по настоящему договору от имени Заказчика.

2. Заказчик обязан уведомить Подрядчика о назначении инженера (инженерной организации) и о его полномочиях в связи с исполнением настоящего договора. О функциях, полномочиях инженера (инженерной организации) Заказчик письменно уведомляет Подрядчика посредством предоставления доверенности представителя (представителей) инженера (инженерной организации).

3. Заказчик и инженер (инженерная организация) либо их представители вправе выдавать Подрядчику указания, необходимые для выполнения Работ и устранения недостатков (дефектов, недоделок) в Работах».

Порядок сдачи и приемки строительных работ

В договоре строительного подряда стоит предусмотреть предварительные испытания результата работы до его приемки (п. 6 ст. 753 ГК РФ). Если такое условие следует из закона, то приемка может осуществляться заказчиком только при положительном результате предварительных испытаний.

Если же такое условие следует только из воли сторон или из характера работ и не установлено в законе, то при отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имеет право либо подписать, либо отказаться от подписания акта сдачи-приемки работ.

Если результат испытаний был отрицательным, заказчик имеет право потребовать устранить выявленные дефекты. После этого можно потребовать провести повторные испытания. Если подрядчик откажется их проводить, ссылаясь на то, что, по его мнению, в них нет необходимости, заказчик имеет право не подписывать акт сдачи-приемки работ, и такой отказ заказчика от его подписания будет признан судом обоснованным (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»). Подрядчик в таком случае все равно будет обязан провести повторные испытания.

Порядок устранения недостатков в работах

Заказчику стоит включить в договор строительного подряда положение о том, что подрядчик обязан устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности (п. 1 ст. 757 ГК РФ).

Пример условия договора строительного подряда об устранении подрядчиком недостатков, за которые он не несет ответственности

«Если во время производства Работ или в течение гарантийного срока на Объекте или любой части Объекта будут обнаружены любые дефекты, повреждения, несоответствия (недостатки), за которые Подрядчик не несет ответственности, Заказчик в разумный срок вправе направить Подрядчику уведомление, в котором он перечислит такие недостатки (дефекты). В течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения такого уведомления Подрядчик обязуется заключить с Заказчиком дополнительное соглашение к настоящему договору об устранении таких недостатков за счет Заказчика».

Подрядчик вправе отказаться от выполнения такой обязанности (несмотря на то, что она установлена в договоре) только в двух случаях, названных в пункте 2 статьи 757 Гражданского кодекса РФ. А именно, когда устранение недостатков:

  • не связано непосредственно с предметом договора либо
  • не может быть осуществлено подрядчиком по независящим от него причинам.

О тех условиях договора строительного подряда, которые не упомянуты в данной рекомендации, так как ничем не отличаются от условий, установленных общими положениями о договоре подряда, см. также Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора подряда: существенные условия и риски.

Закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»

«Статья 5. Временное пребывание иностранных граждан в Российской Федерации

5. Срок временного пребывания иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу или патента либо при продлении срока действия разрешения на работу или патента в соответствии со статьей 13.1, 13.2 или 13.3 настоящего Федерального закона*.

Срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, заключившего трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) и получившего разрешение на работу с соблюдением требований настоящего Федерального закона, продлевается на срок действия заключенного договора, но не более чем на один год, исчисляемый со дня въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию.

Статья 13.3. Особенности трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, на основании патента

1. Работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, имеют право привлекать к трудовой деятельности законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом. Работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся гражданами Российской Федерации, имеют право привлекать к трудовой деятельности для обеспечения личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением работодателем или заказчиком работ (услуг) предпринимательской деятельности, иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и достигших возраста восемнадцати лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом. Привлекать иностранных граждан на условиях, установленных настоящей статьей, вправе работодатели или заказчики работ (услуг), не имеющие на момент заключения с иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) неисполненных постановлений о назначении административных наказаний за незаконное привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан.

2. Для получения патента иностранный гражданин в течение тридцати календарных дней со дня въезда в Российскую Федерацию представляет лично или через уполномоченную субъектом Российской Федерации организацию, указанную в пункте 9 статьи 13 настоящего Федерального закона, в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции:

1) заявление о выдаче патента;

2) документ, удостоверяющий личность данного иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве;

3) миграционную карту с указанием работы как цели визита в Российскую Федерацию и с отметкой пограничного органа федеральной службы безопасности о въезде данного иностранного гражданина в Российскую Федерацию или с отметкой территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции о выдаче данному иностранному гражданину указанной миграционной карты. В случае непредставления указанного документа территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции проверяет на основании имеющихся в таком органе сведений данные об иностранном гражданине, содержащиеся в миграционной карте;

4) действующий на территории Российской Федерации на срок осуществления трудовой деятельности данным иностранным гражданином договор (полис) добровольного медицинского страхования, заключенный со страховой организацией, созданной в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо договор о предоставлении платных медицинских услуг, заключенный с медицинской организацией, находящейся в субъекте Российской Федерации, на территории которого данный иностранный гражданин намеревается осуществлять трудовую деятельность. Договор (полис) добровольного медицинского страхования либо договор с медицинской организацией о предоставлении платных медицинских услуг должен обеспечивать оказание иностранному гражданину первичной медико-санитарной помощи и специализированной медицинской помощи в неотложной форме.Высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации вправе установить перечень медицинских организаций, уполномоченных на заключение с иностранным гражданином договора на оказание ему платных медицинских услуг, необходимого для получения патента, а также принять решение о представлении иностранным гражданином для получения патента на территории данного субъекта Российской Федерации только одного из указанных в настоящем подпункте документов;

5) документы, подтверждающие отсутствие у данного иностранного гражданина заболевания наркоманией и выданные по результатам медицинского осмотра, включающего в себя химико-токсикологические исследования наличия в организме человека наркотических средств, психотропных веществ и их метаболитов, и инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих, предусмотренных перечнем, утверждаемым уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также сертификат об отсутствии у данного иностранного гражданина заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции). Указанные документы и сертификат выдаются медицинскими организациями, находящимися на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации обязан установить перечень медицинских организаций, уполномоченных на выдачу на территории данного субъекта Российской Федерации документов, указанных в настоящем подпункте;

6) документ, подтверждающий владение данным иностранным гражданином русским языком, знание им истории России и основ законодательства Российской Федерации, в случаях, предусмотренных статьей 15.1 настоящего Федерального закона;

7) документ, подтверждающий уплату штрафа за нарушение срока обращения за оформлением патента, в случае представления документов, указанных в подпунктах 1-6 и 8 настоящего пункта, по истечении тридцати календарных дней со дня въезда в Российскую Федерацию;

8) документы о постановке иностранного гражданина на учет по месту пребывания. В случае непредставления указанного документа территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции проверяет на основании имеющихся в таком органе сведений данные о постановке иностранного гражданина на учет по месту пребывания.

5. Патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется. В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

6. Патент выдается иностранному гражданину лично по предъявлении документа, удостоверяющего его личность и признаваемого Российской Федерацией в этом качестве, а также документа, подтверждающего уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, на период действия патента в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи.

7. В течение двух месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин, осуществляющий трудовую деятельность у лиц, указанных в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи, обязан представить лично либо направить заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, выдавший патент, копию трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). При поступлении документа, указанного в абзаце первом настоящего пункта, территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции проводит проверку регистрации работодателя или заказчика работ (услуг), являющихся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, в едином государственном реестре юридических лиц или едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей.

8. Не позднее чем за десять рабочих дней до истечения двенадцати месяцев со дня выдачи патента иностранный гражданин вправе обратиться в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, выдавший патент, за переоформлением патента. При этом число обращений за переоформлением патента не может превышать одного раза.

16. Иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдан патент. Работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности по патенту вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выдан патент.

20. Патент, предусмотренный пунктом 16 настоящей статьи, выдается иностранному гражданину лично по предъявлении документа, удостоверяющего его личность и признаваемого Российской Федерацией в этом качестве, а также документа, подтверждающего уплату налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, на период действия патента, предусмотренного пунктом 16 настоящей статьи».

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Школа

Проверь знания

Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

Начать тест

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Рассылка




Упрощёнка в Яндексе

© 1997–2017 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Упрощёнка» –
об упрощённой системе налогообложения

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ Эл № ФС77-54792 от 17.07.2013


  • Мы в соцсетях
Зарегистрируйтесь и читайте дальше без ограничений!

«Упрощенка» — профессиональный ресурс для малого бизнеса. Зарегистрируйтесь, и Вам будут доступны:

  • Статьи для ежедневной работы бухгалтеров
  • Новости для бухгалтеров, которые ведут учет у малого бизнеса
  • Формы и образцы бухгалтерских документов
  • Калькулятор УСН, Справочник проводок и другие онлайн сервисы

Подарок за регистрацию — таблица новых штрафов для бухгалтеров, руководителей и ИП в 2017 году.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь!

Упрощенка» — профессиональный ресурс для малого бизнеса. Зарегистрируйтесь, и Вам будут доступны:

  • Статьи для ежедневной работы бухгалтеров
  • Новости для бухгалтеров, которые ведут учет у малого бизнеса
  • Формы и образцы бухгалтерских документов
  • Калькулятор УСН, Справочник проводок и другие онлайн сервисы

Подарок за регистрацию — таблица новых штрафов для бухгалтеров, руководителей и ИП в 2017 году.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль