Как заключить договор аренды музыкального оборудования

89

Вопрос

В силу снижения объемов производства по основной деятельности (полиграфическая деятельность) руководитель предприятия изыскивает пути работы по дополнительным видам деятельности. Один из вариантов – музыкальное сопровождение корпоративных мероприятий (код ОКВЭД – 92.3). Руководитель как физическое лицо имеет в собственности необходимый набор музыкальных инструментов, создана группа музыкантов. Однако ни на балансе предприятия, ни в аренде не имеются музыкальные инструменты, ни с одним из музыкантов не заключен договор подряда. Что необходимо сделать предприятию, чтобы появилась возможность получать доход от данной деятельности в безналичном порядке, с заключением договоров от имени юридического лица? 1. Заключить договор аренды музыкального оборудования между руководителем (как физ лицом), с одной стороны, и директором (как юр лицом), с другой? 2. Учесть данное имущество как арендованные основные средства? 3. С группой музыкантов обязательно заключать договоры подряда? Или рассмотреть возможность заключения посреднического договора (агентского) между группой музыкантов и юридическим лицом? Однако здесь тоже много нюансов.

Ответ

Чтобы появилась возможность получать доход от указанной деятельности. Организации достаточно начать оказывать услуги по музыкальному сопровождению.

Но до того, как организация приступит к этой деятельности, следует решить вопрос с оформлением оборудования и музыкантов.

1. Да, с директором следует заключить договор на музыкальное оборудование – аренды или ссуды – как решат стороны. При этом не будет ошибкой, если договор аренды будет подписан фактически одним лицом со стороны арендатора и арендодателя, поскольку директор в этом случае выступает от имени разных лиц – гражданина и организации.

2. Да, арендованное имущество можно учесть в качестве основного средства, если его стоимость и условия договора аренды позволяют это.

3. не обязательно это должен быть гражданско-правовой договор – может быть и трудовой, если условия соглашения больше соответствуют трудовому договору.

Заключать ли посреднический договор, или нет, зависит только от волеизъявления его сторон. Этот вопрос организация и музыканты вправе решить самостоятельно. Для правильного выбора договора необходимо определить цель сделки – какие именно действия нужно совершить исполнителю. При этом в случае заключения договора возмездного оказания услуг исполнителем будет являться музыкант (музыкальная группа), а в случае заключения посреднического договора – Ваша организация, и целью такого соглашения будет являться подбор клиентов для проведения выступлений.

Поэтому в данном случае заключить следует все же договор оказания услуг, а не посреднический. Договор подряда также не подходит, поскольку у работы музыкантов не может быть овеществленного результата, наличие которого и отличает договор подряда от прочих.

Обоснование

Из рекомендации Нины Ковязиной, заместителя директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

Может ли договор аренды имущества быть подписан одним и тем же человеком как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора, если организация арендует имущество у своего руководителя

Да, может.

Требования законодательства при этом не нарушаются. Человек не может заключить договор сам с собой, в том числе как представитель другого гражданина или организации (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Однако на законного представителя организации – ее руководителя – это требование не распространяется.

В соответствии с требованиями гражданского законодательства РФ организацию в сделках, как правило, представляет ее руководитель, действующий на основании устава. Поэтому организация через своего руководителя может приобретать права и выполнять обязанности. Такой вывод следует из статей 5391 и 103 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, руководитель организации, заключая сделки (например, договор аренды) от ее имени, не выступает как самостоятельный участник гражданских правоотношений. То есть считается, что договор заключила организация. Аналогичные выводы содержит арбитражная практика (см., например, определения ВАС РФ от 19 декабря 2007 г. № 14573/07от 18 января 2007 г. № 16517/06, постановления Президиума ВАС РФ от 11 апреля 2006 г. № 10327/05от 1 ноября 2005 г. № 9467/05, постановления ФАС Московского округа от 1 февраля 2008 г. № КГ-А40/14593-07от 10 июля 2007 г. № КГ-А40/4605-07Поволжского округа от 5 июля 2007 г. № А65-13887/2006).

Поэтому, если организация выступает арендатором имущества своего руководителя, руководитель может подписать договор аренды как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора.

Из рекомендации Нины Ковязиной, заместителя директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином

Организация может заключить с гражданином как трудовой, так и гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг.

Когда заключают ГПД

Гражданско-правовые договоры заключаются на выполнение разовых работ, для которых нецелесообразно принимать сотрудника по трудовому договору. Это, например, ремонт офиса, компьютеризация отдела, перевод иностранной документации и т. п. Такие договоры регулируются гражданским законодательством. Их нельзя использовать для оформления штатных сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию (ст. 11 ТК РФ).

Ситуация: можно ли заключить с человеком гражданско-правовой договор, связанный с выполнением работ (оказанием услуг). В штатном расписании организации есть вакантная должность, которая подразумевает выполнение аналогичных функций

Да, можно.

Гражданский кодекс РФ устанавливает свободу договора. Это означает, что:

  • стороны могут заключить любой договор, не противоречащий законодательству;
  • запрещено принудительное заключение договоров;
  • стороны самостоятельно определяют содержание договора.

Об этом сказано в статье 421 Гражданского кодекса РФ.

Трудовой кодекс РФ регулирует только трудовые отношения (ст. 9 ТК РФ). При заключении гражданско-правового договора трудовые отношения между сторонами не возникают. Принятый сотрудник не зачисляется в штат. Следовательно, даже если в организации есть вакантная должность, предусмотренная штатным расписанием, она может заключить с гражданином гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг).

Такой вывод согласуется с позицией Конституционного суда РФ, которая отражена в определении от 19 мая 2009 г. № 597-О-О. Из пункта 2.1 этого документа, в частности, следует, что организация, предоставляющая работу, и гражданин, претендующий на работу, по согласованию между собой могут выбрать любую не противоречащую их взаимным интересам договорно-правовую форму взаимоотношений.

Однако, если судом будет установлено, что за гражданско-правовым договором фактически скрываются трудовые отношения, такой договор будет признан трудовым (ч. 4 ст. 11 ТК РФ).*

Следует отметить, что казенные (бюджетные) учреждения при заключении гражданско-правовых договоров должны руководствоваться положениями Закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.

Виды договоров

К гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся:

Имейте в виду, что можно заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Поэтому в указанную группу гражданско-правовых договоров могут быть отнесены и другие соглашения с гражданами, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

Отличия ГПД от трудового договора

С выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше налогов (взносов), чем с вознаграждений по трудовым договорам. При проверке налоговые инспекции и отделения ФСС России анализируют условия гражданско-правовых соглашений и проверяют, не содержат ли они признаки трудовых.

При заключении гражданско-правового договора необходимо учесть такие особенности.

1. Трудовые отношения предполагают выполнение сотрудником работ по определенной специальности, квалификации или должности (ст. 15 ТК РФ). Работы выполняются на протяжении всего срока действия трудового договора. В отличие от трудового договора для гражданско-правового соглашения важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации*. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Наличие такого критерия, отличающего трудовой договор от гражданско-правового, подтверждает и арбитражная практика (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 г. № А 42-7515/2007, Восточно-Сибирского округа от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15, Московского округа от 26 ноября 2007 г. № КА-А40/11940-07от 28 сентября 2006 г. № КА-А40/7292-06Западно-Сибирского округа от 7 мая 2007 г. № Ф04-2632/2007(33808-А70-25).

Главбух советует: в гражданско-правовом договоре на выполнение работ (оказание услуг) пропишите объем выполняемых работ. Например, не пишите, что человека берут водителем, укажите лишь его задачу: доставка груза по установленному маршруту.

В гражданско-правовом договоре не указывайте, что гражданин приглашен на определенную должность. Любые ссылки на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника могут быть основанием для признания такого договора трудовым (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-Опостановление ФАС Северо-Западного округа от 27 августа 2002 г. № А05-4374/02-275/18).

2. Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности человека подчиняться Правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя* (см., например, письмо УФНС России по г. Москве от 5 апреля 2005 г. № 21-08/22742, постановления ФАС Московского округа от 19 июня 2009 г. № КА-А40/5330-09, Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008от 24 ноября 2008 г. № А 42-7515/2007от 1 ноября 2008 г. № А13-4592/2007Поволжского округа от 7 мая 2009 г. № А55-14163/2008, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08от 27 августа 2008 г. № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 31 июля 2008 г. № А43-30938/2007-6-1019от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).

3. Гражданско-правовой договор не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд исполнителя. Оплачивается лишь определенный результат. Труд исполнителя, который не привел к достижению установленного гражданско-правовым договором на выполнение работ или оказание услуг результата, организация может не оплачивать* (см., например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 г. № А11-1893/2008-К2-21/93, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08от 11 июля 2006 г. № А33-19664/05-Ф02-2961/06-С1Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2Северо-Западного округа от 10 октября 2005 г. № А13-4118/2005-11).

Главбух советует: в гражданско-правовой договор не включайте условие о повременной оплате работ. Предусмотрите в нем сдельную оплату, то есть оплату за выполненную работу. Иначе гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 апреля 2003 г. № А33-2391/02-С3а-Ф02-792/03-С1).

Так, например, в гражданско-правовом договоре не пишите, что деньги выплачиваются за 8 часов работы гражданина. Вместо этого укажите, какие конкретно работы (услуги) он должен выполнить, чтобы получить ту или иную сумму.

4. На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ (право на оплачиваемый отпуск, выплату больничных и т. п.)* (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Поволжского округа от 29 января 2009 г. № А49-18/08от 18 марта 2008 г. № А55-11216/07, Уральского округа от 6 октября 2008 г. № Ф09-7106/08-С2от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/08-С2, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/08-Ф02-4255/08от 15 ноября 2007 г. № А33-11278/06-Ф02-8537/07Московского округа от 28 августа 2008 г. № КА-А40/7019-08Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 г. № А31-1340/2007-15).

5. Факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам должен быть подтвержден документально. Например, актом или другим документом, удостоверяющим приемку (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008).*

Главбух советует: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте ежемесячно отдельные договоры или предусмотрите авансовую систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не предусматривайте регулярных ежемесячных выплат. Иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).

6. Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием «вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха», «отпуск» и т. п.

Сравнение трудового и гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), заключенного с гражданином, см. в таблице.*

Пример заключения с гражданином гражданско-правового договора на оказание услуг

А. С. Глебова, главный бухгалтер организации, ушла в декретный отпуск с 1 июля по 18 ноября 2011 года. На время декретного отпуска обязанности главного бухгалтера исполняет кассир А. В. Дежнева.

При возникновении необходимости участия Глебовой в организации учета ее привлекают по договору гражданско-правового характера на оказание консультационных услуг.

Так, 4 августа 2011 года директор А. В. Львов предложил Глебовой заключить гражданско-правовой договор на оказание консультационных услуг по вопросам оформления и налогообложения внешнеторговых экспортных операций в Республику Беларусь.

Договором предусмотрена, в частности, обязанность Глебовой по составлению инструкций о порядке документооборота, отражения экспортных операций в бухучете и при налогообложении, а также возмещения НДС по поставкам в Республику Беларусь.

Стоимость услуг по договору составляет 5000 руб.

15 августа 2011 года Глебова выполнила все возложенные на нее обязанности. В этот же день с ней подписали акт об оказании услуг.

Внимание: в ходе проверки налоговые инспекции и отделения ФСС России могут проанализировать условия гражданско-правовых договоров и проверить, не содержат ли они признаки трудовых. Кроме того, проанализировать условия гражданско-правового договора может трудовая инспекция, если сотрудник обратится с жалобой о неправомерном заключении с ним такого договора.

Если подтвердится, что за гражданско-правовым договором скрываются трудовые отношения, сделка может быть признана притворной (п. 2 ст. 170 ГК РФ). В этом случае налоговые (трудовые) инспекции, отделения ФСС России, а также сотрудники организации могут добиться переквалификации гражданско-правового договора в трудовой (см., например, определение Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 г. № А11-1893/2008-К2-21/93Северо-Западного округа от 14 апреля 2004 г. № А66-6278-03). Это повлечет за собой, в частности, пересчет начисленных налогов и взносов, поскольку с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше налогов (взносов), чем с вознаграждений по трудовым договорам (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ). Кроме того, организация и ее должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности за нарушение трудового законодательства (подмену трудовых отношений гражданско-правовыми) (ст. 5.27 КоАП РФ).

Ситуация: могут ли налоговые (трудовые) инспекции или отделения ФСС России при проверке переквалифицировать гражданско-правовой договор, заключенный с гражданином, в трудовой договор

Нет, не могут.

Самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой инспекторы контролирующих ведомств в ходе проверки не могут. Однако они могут добиться такой переквалификации в судебном порядке. Для этого материалы, полученные в ходе проверки, инспекторы направляют в суд. И уже суд по итогам рассмотрения дела принимает решение о необходимости переквалификации договора. Такое правило установлено частью 4статьи 11 Трудового кодекса РФ и подтверждается арбитражной практикой (п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-Оп. 8 постановления Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2).

Из ситуации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Облагаются ли НДФЛ выплаты гражданам по гражданско-правовым договорам

С выплат гражданам по гражданско-правовым договорам о выполнении работ (оказании услуг) удерживайте НДФЛ, поскольку в этом случае организация признается налоговым агентом (подп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФст. 226 НК РФ, письма Минфина России от 13 января 2014 г. № 03-04-06/360 и от 7 ноября 2011 г. № 03-04-06/3-298).

И даже в том случае, если в гражданско-правовом договоре предусмотреть, что НДФЛ должен уплатить сам гражданин, от обязанностей налогового агента организация освобождена не будет, поскольку такие условия договора будут являться ничтожными (ст. 168 ГК РФ, письма Минфина России от 28 декабря 2012 г. № 03-04-05/10-1452 и от 25 апреля 2011 г. № 03-04-05/3-292).*

Налог удержите с выплат как резидентам, так и нерезидентам. При этом НДФЛ с выплат по гражданско-правовому договору исполнителю-резиденту удержите, если он получил доход как из источников в РФ, так и из источников за пределами России. НДФЛ с выплат нерезидентам за выполнение работ (оказание услуг) нужно удерживать, только если гражданин получил доход из источников в РФ. Если же доход получен нерезидентом из источников за пределами России, НДФЛ не удерживайте. Такие правила установлены статьей 209 Налогового кодекса РФ.

Налог не удерживайте также в случае, если договор заключен с предпринимателем, нотариусом или адвокатом. Предприниматели и нотариусы НДФЛ платят самостоятельно (п. 2 ст. 227 НК РФ)*. Адвокаты, учредившие адвокатский кабинет, НДФЛ также платят самостоятельно (п. 2 ст. 227 НК РФ). В остальных случаях с доходов адвокатов налог удерживают коллегии адвокатов, адвокатские бюро или юридические консультации (п. 1 ст. 226 НК РФ).

Из ситуации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Облагаются ли страховыми взносами выплаты гражданам по гражданско-правовым договорам

Независимо от того, какую систему налогообложения применяет организация, с вознаграждений людям по определенным гражданско-правовым договорам нужно начислить взносы на обязательное пенсионное (медицинское) страхование (ст. 7 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ). К таким договорам относятся гражданско-правовые договоры на выполнение работ (оказание услуг)*, выполнение авторского заказа, передачу авторских прав, предоставление прав использования произведений. По другим гражданско-правовым договорам (например, по договору аренды) начислять страховые взносы не нужно. Подробнее об этом см. Как начислить взносы на обязательное пенсионное (социальное, медицинское) страхование на выплаты по гражданско-правовым договорам и договорам о передаче авторских прав. Взносы на обязательное социальное страхование не начисляйте (п. 2 ч. 3 ст. 9 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ).

Взносы на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний нужно начислить, только если обязанность организации платить их предусмотрена гражданско-правовым договором (абз. 4 ст. 5п. 1 ст. 20.1 Закона от 24 июля 1998 г. № 125–ФЗ).

Из рекомендации Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист», Даниила Дугинова, советника Администрации Президента РФ, магистра частного права, LL.M,Максима Козлова, заместителя начальника юридического отдела ЗАО УКБ «Белгородсоцбанк»

Чем отличаются посреднические договоры от иных договоров с элементами посредничества: выгоды и риски для исполнителя

Как правило, организация-исполнитель ведет посредническую деятельность путем заключения с организациями-клиентами посреднических договоров (комиссии, поручения, агентирования). Однако иногда с клиентом можно заключить не только один из посреднических договоров, но и договор с элементами посредничества (договор возмездного оказания услуг, договор транспортной экспедиции, договор доверительного управления имуществом).

Правильный выбор вида договора избавляет исполнителя от ненужных рисков и позволяет защитить свои интересы в случае возникновения спора. Например, при оказании услуг, связанных с перевозкой груза, исполнителю проще заключить договор транспортной экспедиции, а не агентский договор, поскольку во втором случае сторонам пришлось бы самостоятельно разрабатывать почти все его условия. Напротив, именно агентский договор нужно заключить, если посредник обязался оказать комплекс юридических услуг, в том числе услуг по представительству. В противном случае (допустим, при заключении договора возмездного оказания услуг или договора поручения) велика вероятность переквалификации судом такого соглашения в другой вид договора.

Кроме того, исполнителю стоит учесть, что фактически посредническую деятельность можно вести даже при заключении договоров, не содержащих в себе элементов посредничества (например, договоров подряда и хранения). В этих случаях организация может либо исполнить обязательство лично, либо привлечь к исполнению третьих лиц (т. е. стать по сути посредником между клиентом и третьим лицом).

В каких случаях вместо посреднического договора исполнителю нужно заключить договор с элементами посредничества

Прежде чем оформить отношения с клиентом (организацией-заказчиком), нужно определить цель договора. То есть понять, какие действия исполнитель должен будет выполнить в рамках договора.

Исполнителю имеет смысл заключить договор с элементами посредничества, а не посреднический договор в следующих случаях.

1. Цель договора – оказать комплекс услуг, связанных с перевозкой груза (т. е. заключить договоры перевозки груза с организациями-перевозчиками, обеспечить отправку или получение груза, его погрузку и выгрузку, осуществить таможенные процедуры и т. д.).

По закону исполнитель может заключить в этом случае либо посреднический договор (договор агентирования), либо договор транспортной экспедиции.

Предпочтительнее заключить договор транспортной экспедиции. Он имеет ряд преимуществ по сравнению с агентским договором.

Во-первых, договор транспортной экспедиции регулирует конкретный круг правоотношений (т. е. отношения по организации перевозки груза). Закон устанавливает четкие правила для сторон договора: права и обязанности, основания ответственности, порядок оказания экспедиционных услуг и требования к их качеству (гл. 41 ГК РФФедеральный закон от 30 июня 2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»; далее – Закон о ТЭД). Следовательно, при заключении договора транспортной экспедиции сторонам не придется самостоятельно разрабатывать все его условия, а достаточно будет ориентироваться на правила, указанные в законе. Более того, даже если стороны забудут согласовать какое-либо условие, защищающее интересы исполнителя, суд в случае спора применит соответствующую диспозитивную норму закона, регулирующую отношения между клиентом и экспедитором.

Договор агентирования, напротив, направлен на оказание широкого круга услуг (юридических и фактических). Закон содержит лишь общие положения об агентском договоре. Поэтому при заключении такого договора стороны будут вынуждены самостоятельно разработать его условия.

Во-вторых, договор транспортной экспедиции не имеет каких-либо существенных недостатков по сравнению с агентским договором. Так, оба договора являются возмездными и по общему правилу предусматривают возможность исполнения обязанностей третьим лицом. Более того, при отказе клиента от исполнения договора экспедитор получает ряд преимуществ по сравнению с агентом. От принципала, отменившего поручение, агент, как правило, может потребовать только возместить расходы и выплатить вознаграждение за совершенные действия. Экспедитор же вправе требовать возмещения всех убытков, вызванных расторжением договора (ст. 806 ГК РФ), а также штрафа в размере 10 процентов суммы затрат, понесенных экспедитором (п. 5 ст. 6 Закона о ТЭД).

2. Цель договора – осуществить управление имуществом в интересах клиента или указанного им лица.

По закону исполнитель может заключить с клиентом либо посреднический договор (договор агентирования), либо договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ).

Предпочтительнее заключить договор доверительного управления имуществом. Как и в предыдущем случае, конструкция этого договора наиболее удобна для исполнителя, поскольку закон регулирует конкретный круг правоотношений (т. е. отношений по управлению посредником чужим имуществом). Так, глава 53 Гражданского кодекса РФ, посвященная доверительному управлению, устанавливает:

  • права и обязанности сторон договора, правой статус доверительного управляющего (ст. 10151020 ГК РФ);
  • существенные условия договора (ст. 1016 ГК РФ);
  • требования к имуществу, которое можно передать в управление (ст. 1013 ГК РФ);
  • основания прекращения договора (ст. 1024 ГК РФ);
  • иные правила.

Какой договор нужно заключить, если исполнитель оказывает услуги по представительству

Исполнитель может вести предпринимательскую деятельность путем представления интересов клиента в отношениях с органами государственной власти, иными государственными органами, юридическими лицами. Суть представительства сводится к тому, что исполнитель как профессионал в какой-либо области (например, таможенный представитель) совершает от имени клиента определенные юридические действия (к примеру, таможенные операции).

Отношения между представителем и представляемым (клиентом) можно оформить по-разному: заключить или посреднический договор, или договор возмездного оказания услуг.

Для правильного выбора договора необходимо определить цель сделки – какие именно действия нужно совершить исполнителю. Рассмотрим возможные варианты взаимоотношений представителя и клиента на примере судебного представительства:

Вариант 1. Исполнитель оказывает услуги только по представлению интересов истца или ответчика в суде. То есть исковое заявление подано клиентом самостоятельно, какие-либо письменные или устные консультации не требуются. Клиент обращается за помощью к исполнителю лишь за тем, чтобы в судебном заседании участвовал профессиональный юрист.

Вывод: нужно заключить договор поручения.

Обоснование

Конструкция договора поручения идеально подходит для оформления отношений представительства. Ведь предмет договора поручения – выполнение поверенным юридических действий (т. е. действий, которые влекут появление у клиента (доверителя) правового результата).

Обратимся к ситуации, рассмотренной выше: исполнитель (поверенный по договору поручения) представляет интересы клиента в суде. Допустим, суд принимает решение в пользу клиента. В таком случае правовой результат (например, право требования к ответчику) возникает, конечно же, непосредственно у представляемого, а не у его представителя. Представитель лишь выполнил юридическое действие (п. 1 ст. 971 ГК РФ).

Преимущества договора поручения по сравнению с договором возмездного оказания услуг:

  • договор поручения урегулирован законом наиболее детально (гл. 49 ГК РФ). Поэтому при его заключении сторонам не придется самостоятельно разрабатывать условия;
  • закон устанавливает выгодные для поверенного обязанности клиента: обеспечить поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения, и возместить понесенные издержки (п. 2 ст. 975 ГК РФ);
  • поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если это необходимо в интересах клиента и нет возможности запросить доверителя или получить от него новые указания (п. 2 ст. 973 ГК РФ).

К тому же исполнитель не несет по договору поручения каких-либо дополнительных рисков по сравнению с договором возмездного оказания услуг: оба договора на практике являются возмездными и предусматривают односторонний отказ сторон от исполнения.

Можно ли заключить договор возмездного оказания услуг в случае, если исполнитель намерен оказывать услуги только по представительству

Да, можно.

Законом это прямо не запрещено. Суды считают такой договор заключенным и действительным. Однако представителю предпочтительнее все же заключить договор поручения, поскольку он имеет ряд преимуществ по сравнению с договором возмездного оказания услуг.

Вариант 2. Исполнитель оказывает квалифицированную правовую помощь (дает консультации, составляет исковое заявление и т. д.), однако не представляет интересы клиента в суде.

Вывод: нужно заключить договор возмездного оказания услуг.

Можно ли заключить договор поручения, если исполнитель хочет оказать услуги фактического характера, а не услуги по представительству

Нет, нельзя.

Предмет договора поручения – юридические действия поверенного (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Договор поручения, заключенный с целью исполнения фактических действий, может быть квалифицирован судом как договор возмездного оказания услуг (постановление ФАС Поволжского округа от 31 января 2011 г. по делу № А06-2296/2010). Это означает, что к отношениям сторон не будут применяться правила главы 49 Гражданского кодекса РФ. Например, исполнитель не сможет потребовать уплаты средств, необходимых для исполнения поручения.

Более того, суд вправе признать рассматриваемый договор поручения незаключенным.

Вариант 3. Исполнитель оказывает комплексную правовую помощь, включающую и услуги по представительству (т. е. юридические действия), и фактические услуги (составление документов, консультирование, проведение переговоров и т. д.).

Вывод: нужно заключить агентский договор с формулировкой «Агентский договор на оказание юридических услуг». Такой договор оптимален для выполнения посредником комплекса действий: как юридических (в т. ч. по представительству), так и фактических.

Для данной ситуации закон допускает также возможность заключения договора поручения и договора возмездного оказания услуг (последний из них наиболее часто заключается на практике). Однако суд зачастую квалифицирует такие договоры как смешанные, то есть с элементами поручения и возмездного оказания услуг (см., например, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 28 января 2011 г. по делу № А53-22853/2009ФАС Поволжского округа от 19 апреля 2010 г. по делу № А55-15458/2008). Обычно такая квалификация не противоречит интересам исполнителя. Вместе с тем, во избежание возможных разногласий лучше определить правовую природу договора изначально. А именно: заключить агентский договор на оказание юридических услуг. Как правило, суды не признают такой договор смешанным.

В каких случаях исполнитель может выступать в роли посредника при заключении с клиентом договоров, не содержащих элементы посредничества

Отношения, напоминающие по своему характеру посреднические, могут возникать в рамках договора даже тогда, когда клиент не предполагал их появления в момент заключения такого договора. Другими словами, исполнитель может по сути выступать в роли посредника в тех сделках, которые не содержат элементы посредничества.

Отношения, напоминающие посреднические, могут возникать:

  • на основании общих правил закона;

Пример возникновения отношений, напоминающих посреднические, на основании общих правил закона

ООО «А.» (заказчик) заключило с ООО «В.» (подрядчик) договор подряда. Гражданский кодекс РФ устанавливает, что подрядчик имеет право привлечь к исполнению своих обязательств третьих лиц, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Предположим, ООО «В.» воспользовалось правом на привлечение субподрядчиков. Следовательно, фактически организация выступила по отношению к заказчику в роли посредника, принявшего на себяручательство за исполнение сделки третьим лицом (субподрядчиком). Так, ООО «В.» нашло исполнителя (т. е. субподрядчика), а затем передало результат работы этого исполнителя клиенту (заказчику).

  • на основании договора, не противоречащего закону.

Пример возникновения отношений, напоминающих посреднические, на основании договора

ООО «А.» (заказчик) заключило с ООО «В.» (исполнитель) договор возмездного оказания услуг. По закону исполнитель обязан оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором (ст. 780 ГК РФ).

Предположим, договор содержал условие о возможности оказания услуг иным лицом. ООО «В.» воспользовалось правом на привлечение третьего лица к исполнению обязательства. В итоге ООО «В.» фактически выступило в роли посредника, а не исполнителя. А именно получило вознаграждение по сути не за оказанные услуги, а за поиск лица, готового такие услуги оказать.

Обоснование

Действия исполнителей в приведенных выше примерах, строго говоря, не являются посредническими.

Ведь посреднические договоры отличаются от других договоров в первую очередь по цели и предмету. Основная цель посреднических договоров – заключение посредником сделок с третьими лицами в интересах клиента; предмет – юридические действия.

Другие договоры (например, подряда, хранения, перевозки груза и т. д.) направлены на выполнение работы или оказание услуги. Их предмет – это в первую очередь фактические действия контрагента. Например, строительство здания подрядчиком в договоре строительного подряда. Следовательно, заключая договор с подрядчиком, заказчику важен овеществленный результат, а не юридические действия (заключение договора с субподрядчиком).

Вместе с тем, передача подрядчиком (или любым другим контрагентом) своей обязанности субподрядчику (другому лицу) напоминает посредническую деятельность. Поэтому в рамках рассматриваемого вопроса целесообразно именовать этих лиц посредниками.

Если закон (договор) предусматривает возможность исполнения обязательства третьим лицом, то исполнитель при работе с клиентом может придерживаться разной тактики. Он вправе по своему усмотрению:

  • либо исполнить обязательство лично (т. е. без привлечения третьих лиц) и получить всю сумму вознаграждения по договору;
  • либо возложить исполнение обязательства (или обязательства в части) на третье лицо. В этом случае возникают отношения, напоминающие посреднические. Так, исполнитель заключает с третьим лицом договор на выполнение работы или оказание услуги в интересах клиента, однако сам никаких фактических действий не совершает (либо совершает часть таких действий). Другими словами, деятельность исполнителя сводится лишь к поиску контрагента и оформлению отношений с ним. Это соответствует интересам исполнителя. Вместе с тем, заключая договор с третьим лицом (субисполнителем), исполнитель выступает по отношению к нему в роли клиента. При этом у исполнителя возникают риски.

В случаях когда исполнитель привлекает третьих лиц к исполнению обязательства, у него возникают следующие юридические и фактические риски и издержки.

1. Возрастает риск ненадлежащего исполнения обязательства и, следовательно, риск ответственности перед клиентом.

Когда организация исполняет договор лично, она несет перед клиентом ответственность только за свои нарушения. Если же исполнитель обращается за помощью к третьим лицам (к примеру, заключает договор субподряда), то он отвечает за действия таких лиц (субподрядчиков). Если третье лицо исполнит обязательство ненадлежащим образом, клиент предъявит иск не к фактическому нарушителю, а к исполнителю.

Пример из практики: суд отклонил довод подрядчика о том, что перед заказчиком должен отвечать субподрядчик, нарушивший обязательство

Индивидуальный предприниматель К. (заказчик) заключил с индивидуальным предпринимателем А. (подрядчик) договор подряда.

Заказчик посчитал, что подрядчик нарушил обязательство. По этой причине предприниматель К. потребовал выплатить неустойку, возместить убытки и расходы.

Один из доводов ответчика: обязательство нарушило третье лицо, которое подрядчик привлек к исполнению. Следовательно, требование нужно предъявить к непосредственному нарушителю.

Суд отклонил довод ответчика. Так, генеральный подрядчик (предприниматель А.) отвечает перед заказчиком за нарушения со стороны субподрядчика (п. 3 ст. 706 ГК РФ). В результате суд удовлетворил требования истца (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 мая 2010 г. по делу № А03-8455/2009).

В свою очередь исполнитель будет вправе предъявить требование к третьему лицу, нарушившему обязательство. Вместе с тем, судебных разбирательств можно было бы избежать, если бы организация исполнила договор лично.

2. Исполнитель несет расходы на оплату услуг (работ) третьего лица.

Исполнитель, заключивший договор с третьим лицом, должен выплатить контрагенту определенную этим договором денежную сумму. Следовательно, размер вознаграждения (чистой прибыли) исполнителя, выступающего в роли посредника, окажется меньше, чем в случае исполнения им обязательства лично.

3. Возникает риск ответственности перед третьим лицом.

Исполнитель, заключивший договор с третьим лицом, отвечает перед ним за неисполнение (ненадлежащее исполнение) своих обязанностей по такому договору. Например, если подрядчик не оплатит работу субподрядчика, тот будет вправе предъявить требование о взыскании задолженности. При этом подрядчик не сможет сослаться, например, на то обстоятельство, что сам не получил оплату от заказчика. Кроме того, субподрядчик сможет потребовать выплаты процентов за пользование чужими денежными средствами либо взыскания неустойки (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 28 декабря 2009 г. по делу № А56-8282/2009от 16 февраля 2009 г. по делу № А56-15809/2008).

Таким образом, каждый из двух вариантов поведения исполнителя (т. е. исполнение договора своими силами либо привлечение третьих лиц) имеет свои преимущества и недостатки. Поэтому при заключении договора с клиентом необходимо выбрать ту или иную тактику исходя из конкретных обстоятельств (вида договора, сложности и характера работы или услуги, размера платы и т. д.). Например, подрядчик по договору строительного подряда далеко не всегда в силах выполнить работу самостоятельно, поэтому вынужден привлекать к исполнению договора третьих лиц. Напротив, хранителю по договору хранения, как правило, проще и выгоднее оказать услугу лично, чем выступать в роли посредника.

Совет

При оформлении отношений с клиентом в текст любого договора желательно включить условие о праве исполнителя привлекать к исполнению третьих лиц. Такое условие нельзя сформулировать лишь в случае, если это прямо запрещено законом (например, для договора простого товарищества).

Если договор будет содержать условие о праве на привлечение третьих лиц, то исполнитель по своему усмотрению сможет выбрать один из вариантов поведения:

  • исполнить договор лично;
  • привлечь к исполнению обязательства третье лицо и по сути выступить в роли посредника.

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Школа

Проверь знания

Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

Начать тест

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Как вы станете заполнять декларацию по УСН за 2016 год?

  • в программе 1С 55.95%
  • в Программе Главбух: учет и отчетность 1.59%
  • в программе Инфо-Предприятие 1.59%
  • в программе БухСофт 4.76%
  • в других бухгалтерских программах 20.24%
  • заполню без программы, скачав бланк на компьютер 13.1%
  • от руки заполню бумажную декларацию 2.78%
результаты

Рассылка



Упрощёнка в Яндексе

© 1997–2016 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Упрощёнка» –
об упрощённой системе налогообложения

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ Эл № ФС77-54792 от 17.07.2013


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 7 351 статье, свежим новостям, консультациям экспертов, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по УСН.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то статьи, новости, образцы форм, шаблоны документов для бухгалтеров для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу важных изменений по УСН.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль