Прекращаются ли полномочия генерального директора в связи с истечением срока трудового договора

5222

Вопрос

Нужно ли подавать в налоговую форму Р14001 при продлении полномочий директора

Ответ

Сведения в ЕГРЮЛ по форме № Р14001 вносить не нужно, т.к. там уже содержаться сведения об этом директоре. Для подстраховки можно направить в налоговую инспекцию копию протокола и трудового договора. Аналогичные действия можно осуществить в отношении внебюджетных фондов и банков, а также в отношении контрагентов (при необходимости).

Продление полномочий директора в любом случае оформляется протоколом общего собрания участников. По вопросу о том, перезаключать ли договор или достаточно дополнительного соглашения, существуют две точки зрения, подробнее о них читайте в статье № 2 ниже. Наиболее безопасно заключить новый договор.

 

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» версия для коммерческих организаций и в материалах «Системы Юрист» .

 

1. Статья: Прекращаются ли полномочия генерального директора в связи с истечением срока трудового договора. Решение учредителей о назначении на новый срок или о назначении нового генерального директора отсутствует

Нет, если ни одна из сторон трудового договора не потребовала такого прекращения.

Истечение срока трудового договора является основанием для его прекращения по пункту 2 части 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ. Поэтому при истечении срока трудового договора у генерального директора трудовые отношения должны быть прекращены – издан соответствующий приказ и внесена запись в трудовую книжку (ч. 1, 5 ст. 84.1 ТК РФ). Если по каким-либо причинам этого не произошло и генеральный директор продолжает трудиться,* трудовой договор с ним трансформируется в договор, заключенный на неопределенный срок (ч. 4 ст. 58 ТК РФ). В таком случае возможность его расторжения в связи с истечением срока исчезает и договор продолжает действовать до принятия решения участниками (акционерами) общества об избрании нового директора или продлении полномочий прежнего.* Если решением участников будет определен новый руководитель организации, то трудовой договор с прежним может быть расторгнут на основании пункта 2 части 1 статьи 278 Трудового кодекса РФ.

Правомерность такой позиции подтверждается и судами, например, в определении ВАС РФ от 7 июля 2010 г. № ВАС-8874/10 по делу № А50-17692/2009, постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 11 июня 2010 г. по делу № А11-7140/2009, Восточно-Сибирского округа от 8 июля 2010 г. по делу № А33-18690/2009, Северо-Западного округа от 27 февраля 2008 г. по делу № А66-1370/2007. В постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 6 марта 2008 г. № Ф04-1353/2008(1414-А27-16), от 22 ноября 2007 г. № Ф04-8027/2007(40277-А27-16), от 7 августа 2007 г. № Ф04-5125/2007(36715-А46-16) дополнительно отмечено, что в Трудовом кодексе РФ не предусмотрены нормы об автоматическом прекращении трудового договора с руководителем организации в случае, если договор является срочным.

Иван Шкловец, заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

2. Статья: Срок полномочий по уставу истек. Правомерны ли сделки такого директора

 

Какие действия нужно предпринять, если истек срок полномочий директора

Чтобы не возникло проблем с контрагентами и не пришлось оспаривать сделки, заключенные директором, лучше тщательно следить за тем, когда у генерального директора заканчивается срок, на который он был избран. Когда этот срок на исходе, юриста компании могут ожидать следующие варианты развития событий.

Планируется продлить полномочия директора. Тогда общее собрание участников (акционеров) или совет директоров принимает соответствующее решение о продлении полномочий, которое оформляется протоколом или решением.*

Планируется назначить директором другое лицо. В этом случае принимается решение о прекращении полномочий действующего руководителя и назначении нового руководителя. После принятия такого решения полномочия бывшего руководителя прекратятся. Обратите внимание: в одном и том же протоколе нужно прекратить полномочия прежнего директора и назначить нового. Возможность существования общества без единоличного исполнительного органа (директора) действующим законодательством не предусмотрена (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.07.10 по делу № А67-5899/2008).

СОВЕТ В ТЕМУ

В течение трех дней с даты принятия решения об избрании нового директора нужно подать заявление в налоговую по своему местонахождению.

Причем заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ должен подписать именно новый директор (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», определение ВАС РФ от 30.03.10 № ВАС-3771/10).

С истечением срока полномочий директора трудовой договор с ним не прекращается

Как правило, с руководителем компании заключается трудовой договор на конкретный срок. Это объясняется тем, что единоличный исполнительный орган избирается на срок, определенный в уставе (п. 1 ст. 40 закона № 14-ФЗ, п. 3 ст. 69 закона № 208-ФЗ). В Трудовом кодексе указано, что если заключается срочный трудовой договор с руководителем, то такой срок устанавливается уставом или в соглашении сторон (ст. 275 ТК РФ). Когда этот срок истечет, трудовой договор должен прекратиться (ст. 79 ТК РФ). Но в этом правиле есть одно исключение: если по истечении срока трудового договора ни одна из сторон не потребовала его расторжения и директор продолжает работу, то условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ). Поэтому для прекращения трудовых отношений с директором, согласно пункту 2 статьи 278 Трудового кодекса, требуется принятие решения о прекращении трудового договора на общем собрании участников (акционеров), если это не относится к компетенции совета директоров компании.

 

№ 3, март 2012

3. Статья: Срок полномочий руководителя общества: конкуренция трудовых и корпоративных норм

 

Истечение срока полномочий директора не влечет прекращения трудового договора с ним

Согласно п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается на срок, определенный уставом. Несмотря на близость организационно-правовых форм ООО и АО в Федеральном законе от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) отсутствует аналогичное правило. Вместе с тем это не препятствует в деловой практике в уставах АО или решениях компетентных органов об избрании единоличного исполнительного органа АО указывать такой срок.

В связи с этим возникают два важных вопроса.

Во-первых, как данный срок, не ограниченный официально какими-либо рамками, соотносится с положениями трудового законодательства о срочном трудовом договоре. В абз. 3 п. 3 ст. 69 Закона об АО закреплено, что на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) действие законодательства РФ о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона об АО. Как было сказано, указание срока в уставе АО или соответствующей корпоративной резолюции органа управления АО не является правилом Закона об АО, а лишь обычаем делового оборота. В Законе об ООО подобная норма о соотношении названного закона с трудовым законодательством отсутствует.

Во-вторых, возникает вопрос, какие последствия влечет за собой истечение указанного срока избрания руководителя хозяйственного общества.

По первому вопросу, о соотношении корпоративного и трудового законодательств по сроку полномочий руководителя общества и сроку действия с ним трудового договора, возможны две точки зрения, встречающиеся при оформлении корпоративно-трудовых отношений в обществе:

  1. трудовой договор может быть заключен на срок, больший чем пять лет, если уставом предусмотрен более продолжительный срок;
  2. трудовой договор не может быть заключен на срок, больший чем пять лет, несмотря на то, что устав устанавливает больший срок.

Контролирующие органы (трудовая инспекция) иногда принимают вторую точку зрения: они считают, что согласно ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается на срок не более пяти лет независимо от срока, установленного в уставе общества.

 

По истечении действия срочного трудового договора с руководителем лучше заключить новый

Часто на практике встречаются случаи, когда в уставе хозяйственного общества устанавливается срок полномочий гендиректора продолжительностью один год или два года. По истечении этого срока компетентный орган управления принимает решение о переизбрании руководителя общества на новый срок или о продлении его полномочий.

Решение о пролонгации не предусмотрено в действующих законах о хозяйственных обществах в качестве отдельной компетенции того или иного органа их управления. На практике решение «о продлении полномочий генерального директора» по своей правовой природе относят к избранию физического лица в качестве исполнительного органа6.

Возникает вопрос: требуется ли в случае переизбрания (пролонгации срока полномочий руководителя) перезаключать каждый раз новый трудовой договор или можно просто продлевать его путем подписания с генеральным директором дополнительного соглашения?

На этот счет существует две противоположной позиции.*

Первая позиция: пролонгировать нельзя. Продление срока действия трудового договора законом предусмотрено только в определенных случаях (в отношении беременных женщин (ст. 261 ТК РФ), спортсменов (ст. 348.4 ТК РФ), при избрании работника высшего учебного заведения по конкурсу на замещение ранее занимаемой им по срочному трудовому договору должности научно-педагогического работника (ст. 332 ТК РФ)). В иных случаях ТК РФ не предусматривает возможности продлить срочный трудовой договор.

В силу указанных причин по истечении установленного срока трудовой договор с генеральным директором необходимо расторгнуть (по правилам ТК РФ) и заключить новый (если прежний генеральный директор вновь назначается на эту должность). По сути, происходит увольнение генерального директора, а затем новое назначение его на должность.

В письме Роструда от 15.08.2006 № 1222-6-1 указано, что при заключении срочного трудового договора с руководителем организации правовых оснований для продления срочного трудового договора на новый срок без расторжения прежнего или автоматической его трансформации в договор на неопределенный срок по правилам ст. 58 ТК РФ не имеется. По окончании срока действия трудового договора он должен быть прекращен (п. 2 ст. 77 ТК РФ) и заключен новый трудовой договор, основанием для заключения которого будет являться избрание на должность генерального директора.

Такой же подход подтверждает Роструд и в письме от 08.12.2008 № 2742-6-1, разъясняя, что при заключении срочного трудового договора правовых оснований для продления срочного трудового договора на новый срок без расторжения прежнего договора (с оформлением в соответствии с законодательством, внесением записи в трудовую книжку) не имеется.

В судебной практике встречается подход, дополняющий приведенное разъяснение Роструда.

Судебная практика.

В определении судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 15.07.2010 по делу № 33-19173 отмечается, что стороны трудового договора вправе на основании достигнутого соглашения заключить договор на определенный срок. При этом если выяснится, что причина, обусловившая срочный характер трудового договора, не исчерпывает себя к моменту окончания срока действующего трудового договора, стороны могут до этого момента продлить его на определенный срок, оформив такое продление соответствующим соглашением. Однако общий срок действующего договора не должен превышать установленного законом предельного срока.

Приведенный вывод суда, скорее всего, применим не как общее правило к ситуации, когда срочный трудовой договор заключается не на конкретный календарный срок, а для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой, либо для замещения отсутствующего работника. Именно в связи с наличием таких частных случаев Роструд в письме от 31.10.2007 № 4413-6 указывает на возможность внесения изменений в трудовой договор посредством подписания дополнительного соглашения к нему независимо от его вида (срочный или на неопределенный срок), в том числе и в части изменения срока его окончания.

Судебная практика.

Более жесткая позиция изложена в решении Советского районного суда г. Омска от 05.11.2009, согласно которому истечение срока срочного трудового договора является основанием для его расторжения. Причем инициатива расторжения трудового договора в связи с истечением срока может исходить как от работодателя, так и от самого работника. Если срок действия срочного трудового договора истек, стороны трудового договора не вправе перезаключить его на новый срок или продлить срок действия данного договора, так как ТК РФ не предусматривает правила о перезаключении или продлении трудового договора. Если же по истечении срока трудового договора стороны хотят продолжить трудовые отношения на определенный срок, они должны расторгнуть трудовой договор, срок которого истек, и заключить новый трудовой договор на тот же или иной срок.

Существует риск, что проверяющие органы сочтут продление срока трудового договора по соглашению сторон условием трудового договора, ухудшающим положение работника и нарушающим ст. 9 ТК РФ. На компанию может быть наложен штраф в размере от 30 тыс. до 50 тыс. руб. за нарушение трудового законодательства. Вместе с тем в открытых источниках подобные дела не выявлены и нам в практике они не встречались.

Так же независимо от способа продления трудового договора (дополнительное соглашение или расторжение и заключение нового трудового договора) существует риск признания такого договора бессрочным (абз. 4 п. 14 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).*

Вторая позиция: продлению срока быть. Действительно, у Роструда имеются официальные разъяснения (письма от 15.08.2006 № 1222-6-1, от 08.12.2008 № 2742-6-1), в которых высказано мнение о невозможности пролонгирования срочного трудового договора с руководителем. В то же время имеются и кардинально противоположные позиции. Так, в письме Роструда от 31.10.2007 № 4413-6 разъясняется общее правило, согласно которому Трудовой кодекс предусматривает возможность внесения изменений в трудовой договор вне зависимости от его вида (срочный или бессрочный), в том числе в части изменения срока его окончания. Это значит, что до окончания срока действия трудового договора (в данном случае – до выхода основного работника из ежегодного отпуска) в него могут вноситься изменения путем составления и подписания соответствующего соглашения. При этом изменения в трудовой договор вносятся только путем подписания соглашения.

Позиция о невозможности пролонгирования трудового договора с руководителем нам представляется неправильной ввиду следующего.*

Трудовое законодательство не содержит запрета на изменение условий трудового договора, в том числе в части условия о сроке (ни в общих положениях, ни в специальном разделе в отношении руководителей организаций). Метод правового регулирования трудовых отношений не является сугубо императивным, поэтому отсутствие в ТК РФ прямого указания на возможность пролонгации именно срочного трудового договора не свидетельствует само по себе о невозможности продлить срок такого контракта. Нормы ТК РФ, прямо указывающие на необходимость пролонгации срочных трудовых договоров для беременных женщин и педагогических работников, не доказывают обратного, поскольку касаются лишь дополнительных гарантий в отношении указанных категорий сотрудников.

При этом следует учитывать, что ст. 72 ТК РФ, регламентирующая изменение сторонами условий трудового договора, не содержит специальных правил в отношении изменения срока срочного трудового контракта. Единственными условиями изменения трудового договора являются: а) наличие согласия обеих сторон договора; б) письменное оформление такого согласия.

Если заблаговременно до истечения срока действия трудового договора руководитель переизбирается на новый срок и подписывает добровольно дополнительное соглашение о пролонгации своего контракта, то у него отсутствует какое-либо нарушенное право или законный интерес, чтобы он мог требовать его увольнения в специальном порядке и перезаключения с ним договора заново. При ином подходе можно усмотреть в его притязаниях к обществу злоупотребление своими правами (ст. 10 ГК РФ), что может явиться основанием для отказа в удовлетворении его недобросовестных требований к обществу-работодателю.

Если до момента истечения первоначального срока¸ установленного в трудовом договоре, срок действия срочного трудового договора был продлен, то такой договор по логике не может быть прекращен истечением первоначального срока его действия, т.к. этот срок уже изменен, стал больше и не мог никак истечь.

Статья 79 ТК РФ устанавливает специальный порядок прекращения срочного трудового договора: работник (в нашем случае – руководитель) должен быть предупрежден о его прекращении не менее чем за три календарных дня. Если такой порядок уведомления не соблюдается (и срок не пролонгируется) и руководитель по истечении установленного срока продолжает осуществлять функции единоличного исполнительного органа, то договор утрачивает характер срочного договора и трансформируется в трудовой договор на неопределенный срок.

Единственным легальным ограничением для пролонгации срочного договора может быть закрепление в ТК РФ или уставе общества-работодателя предельного срока срочного договора в пять или более лет. Только в этом случае (если срок полномочий руководителя с пролонгациями превышает в общей совокупности предельный пятилетний или иной срок, установленный в уставе) можно говорить о необходимости увольнения и перезаключения (заключения нового) трудового контракта с генеральным директором с выплатой соответствующих компенсаций.

В любом случае ввиду наличия таких противоположных позиций для минимизации рисков необходимо выбирать меньшее зло. То есть по истечении действия срочного трудового договора с руководителем оформить прекращение трудовых отношений и заключить новый срочный трудовой договор с генеральным директором. Либо вовсе не устанавливать каких-либо сроков в уставе и трудовом договоре с руководителем, поскольку истечение установленного времени не влечет самостоятельных юридических последствий, кроме как необходимости прекращения и нового переоформления трудовых отношений с ним.

№3, март 2012

* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

 

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Школа

Проверь знания

Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

Начать тест

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Какие изменения 2017 года вы оцениваете положительно?

  • передача взносов в ФНС 16.21%
  • рост лимитов по УСН 50.99%
  • новая Книга учета 7.51%
  • КБК по минимальному налогу 21.34%
  • срок сдачи СЗВ-М 52.96%
  • электронные больничные 26.09%
  • электронный иск в суд 16.6%
  • кадровый учет для микропредприятий 42.49%
  • уплата налога за третьих лиц 50.2%
результаты

Рассылка



Упрощёнка в Яндексе

© 1997–2016 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Упрощёнка» –
об упрощённой системе налогообложения

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ Эл № ФС77-54792 от 17.07.2013


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 7 351 статье, свежим новостям, консультациям экспертов, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по УСН.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то статьи, новости, образцы форм, шаблоны документов для бухгалтеров для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу важных изменений по УСН.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль