Могут ли производиться расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком?

4914

Вопрос

Хотим заключить договор на субподряд, с организацией которая заключила муниципальный контракт с бюджетом на выполнение СМР. Мы работаем на УСН 6%, организация с которой мы хотим заключить контракт платит НДС Хотим узнать можно ли так составить договор с Генподрядчиком так, чтобы нам сам Заказчик оплачивал напрямую? Если "да" то как? Извините за очень запутанный вопрос.

Ответ

Расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы заказчик производит непосредственно с субподрядчиком, минуя генерального подрядчика. Данный вывод изложен в п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 51. Следует отметить, что отсутствие запрета в договорах генподряда и субподряда на оплату выполненных работ заказчиком субподрядчику, не свидетельствует о наличии возможности такой оплаты.

 

О боснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист»

  1. Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков

 

«Как контролировать порядок оплаты работы субподрядчиков

Это важно для заказчика, потому что именно субподрядчики являются фактическими исполнителями работы. Неоплата их труда может стать причиной того, что субподрядчики откажутся от исполнения договора (п. 2 ст. 719 ГК РФ). В итоге срок сдачи работ может быть нарушен, что в свою очередь может повлечь для заказчика крупные убытки.

По общему правилу оплату работы субподрядчика производит подрядчик, который для него выступает как заказчик. Однако заказчик может производить расчеты за выполненные работы непосредственно с субподрядчиком, минуя подрядчика (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»). Для этого необходимо предусмотреть такую возможность как в договоре подряда, так и в соответствующем договоре субподряда.

Пример формулировки условия в договоре подряда об оплате работ заказчиком непосредственно субподрядчику*

«Оплата работы, предусмотренной настоящим Договором и выполненной субподрядчиком по договору с Подрядчиком, производится Заказчиком в порядке, установленном настоящим Договором, при условии представления Подрядчиком Заказчику распорядительным письмом заверенной им копии договора субподряда, подписанного в рамках него акта сдачи-приемки выполненных работ и счета субподрядчика».

Пример формулировки условия в договоре субподряда об оплате работ субподрядчику непосредственно заказчиком по договору подряда*

«Перечисление денежных средств в порядке оплаты выполненных работ по настоящему Договору производится лицом, являющимся Заказчиком по договору ___________ (указывается дата и номер договора подряда) с Подрядчиком».

В целом предложенные условия будут дисциплинировать субподрядчиков. Однако при этом необходимо учитывать и возможные негативные последствия. Дело в том, что заказчик, фактически оплачивая работы субподрядчика, должен их принять самостоятельно. Это в свою очередь может повлечь за собой снятие с генерального подрядчика обязанности по общему контролю за выполнением работ».

 

  1. Как уменьшить специфические риски субподрядчика при заключении и исполнении договора субподряда

 

«Ответственность за неисполнение обязательств

Также важно отметить положения пункта 3 статьи 706 Гражданского кодекса РФ об ответственности генерального подрядчика.

1. Ответственность генерального подрядчика перед субподрядчиком.

Генеральный подрядчик отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. В первую очередь это касается оплаты работ субподрядчика. Генеральный подрядчик должен их оплатить независимо от того, получил ли он сам оплату от заказчика (п. 9 информационного письма ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

2. Ответственность генерального подрядчика перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиком.

Эта ответственность определяется общими правилами гражданского законодательства об исполнении обязательства третьим лицом (п. 1 ст. 313 ГК РФ) и ответственности должника за действия этих лиц (ст. 403 ГК РФ). В частности, генподрядчик отвечает перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиком. При этом заказчик не может предъявить требования, связанные с нарушением договоров, непосредственно субподрядчику (если иное не предусмотрено в договоре). Суд откажет в удовлетворении такого иска.

Пример из практики: суд отказал заказчику в иске к субподрядчику, так как в договоре генерального подряда и в договоре субподряда отсутствует условие о том, что расчеты за выполненные субподрядчиком работы производит заказчик, минуя генподрядчика, и что субподрядчик несет какие-либо обязательства перед заказчиком

ООО «В.» (заказчик) и ООО «П.» (генподрядчик) заключили договор генерального подряда на выполнение работ по строительству завода по производству биологически чистого топлива.

Во исполнение договора генподрядчик заключил с ООО «У.» (субподрядчик) договор субподряда на выполнение земляных работ. Их предварительная стоимость составила 5 000 000 руб.

ООО «П.» приняло результаты выполненных субподрядчиком работ и перечислило ему денежные средства в размере 9 500 000 руб. со ссылкой на договор субподряда.

Позднее ООО «В.» обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «У.» о взыскании 6 238 790 руб. неосновательного обогащения.

При этом заказчик ссылался на то, что субподрядчик получил переплату за работы. Причиной тому являются завышение объема фактически выполненных работ и их несоответствие сметной документации.

Суд указал, что истец «должен был предъявить требование, вытекающее из указанных обстоятельств, не субподрядчику, а генподрядчику, с которым у него имеются непосредственные договорные отношения». При этом суд руководствовался положениями пункта 1 и 3 статьи 706 Гражданского кодекса РФ.

Суд апелляционной инстанции сослался также на информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда». Он указал: «Расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (пункт 4 статьи 706 Кодекса), либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генподрядчика. Договор субподряда... заключен субподрядчиком непосредственно с генподрядчиком. В договоре генерального подряда и в договоре субподряда отсутствует условие о том, что расчеты за выполненные субподрядчиком работы производятся заказчиком, минуя генподрядчика, и что субподрядчик несет какие-либо обязательства перед заказчиком. Следовательно, заказчик не вправе предъявлять субподрядчику какие-либо требования, связанные с ненадлежащим исполнением договора субподряда, стороной которого заказчик не является».

Суд отказал в удовлетворении иска (постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 марта 2006 г. по делу № А13-1814/2005-16).

То же касается и обратной ситуации – когда субподрядчик что-либо требует от заказчика (например, оплаты за выполненную работу). Такое требование можно предъявить только генеральному подрядчику, если иное не предусмотрено в договоре.

При этом заказчик не является и солидарным должником, если, конечно, солидарная ответственность заказчика и генерального подрядчика не предусмотрена договорами подряда и субподряда (п. 1 ст. 322 и п. 3 ст. 706 ГК РФ).

На какие формулировки договора субподряда необходимо обратить внимание

Ожидания обеих сторон от реализации проекта должны быть взаимно признаны и согласованы. Чем меньше разночтений останется у сторон на момент подписания договора и начала реализации проекта, тем меньше возникнет препятствий в его реализации.

Так, субподрядчику при заключении договора необходимо в первую очередь принять во внимание объем работ и сроки реализации проекта. Важно оценить возможность выполнения необходимой работы в требуемые сроки. Для субподрядчика это должно быть основным фактором, влияющим на решение вопроса о подписании договора.

Также необходимо проверить, изменены ли диспозитивные правила Гражданского кодекса РФ в отношении прав и обязанностей субподрядчика.

Как уже было указано выше, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Однако стороны могут предусмотреть иное правило.

Так, субподрядчику выгодно получить право требовать оплаты работ непосредственно от заказчика. Это существенно снизит риск неоплаты выполненных работ, так как в случае недобросовестности генподрядчика требование можно будет предъявить самому заказчику.

Пример формулировки условия договора субподряда о праве субподрядчика требовать оплаты работ от заказчика*

«В случае неисполнения или ненадлежащего исполнении обязательств по оплате выполненных Работ, предусмотренных настоящим Договором, со стороны Генподрядчика Субподрядчик вправе предъявить требование об оплате выполненных и принятых Генподрядчиком Работ к лицу, которое является Заказчиком по Договору от _________20___ года № ____ ».

Однако недостаточно включить соответствующий пункт в договор субподряда. Необходимо прописать обязанность заказчика по оплате работ субподрядчика также в договоре подряда (п. 9 информационного письма ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда») или заключить соответствующее трехстороннее соглашение.

Пример формулировки условия договора подряда об обязанности заказчика по оплате работ субподрядчика

«В случае предъявления требования об оплате Работ, выполненных по Договору от _________20___ года № ____ от лица, которое является Субподрядчиком по указанному Договору, Заказчик обязан оплатить указанные Работы в полном объеме при условии, что данные Работы выполнены надлежащим образом и приняты Генподрядчиком, но не оплачены им в надлежащий срок».

Обоснование

Связано это с положением пункта 3 статьи 308 Гражданского кодекса РФ, согласно которому обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). Так, если прописать обязанность заказчика по оплате работ только в договоре субподряда (связка «генеральный подрядчик – субподрядчик»), то таким третьим лицом будет заказчик.

Можно ли в договорах субподряда и подряда прописать положение о солидарной ответственности генерального подрядчика и заказчика за соответствующее нарушение (131,71039)*

Да, можно.

Примеры формулировки условия договора субподряда о солидарной ответственности генерального подрядчика и заказчика за неоплату работ субподрядчика

1. «В случае нарушения Генподрядчиком принятых на себя обязательств по оплате работ, выполненных Субподрядчиком в соответствии с условиями настоящего Договора, Заказчик по Договору от _________ 20___ года № ____ обязуется компенсировать Субподрядчику:

  • все неоплаченные по настоящему Договору суммы возникшей задолженности;
  • суммы штрафных санкций, связанных с такой задолженностью, если таковые присутствую;
  • затраты и расходы, необходимость оплаты которых возникла у Генподрядчика или любого его аффилированного лица в результате и (или) на основании нарушения Генподрядчиком любого из обязательств, предусмотренных настоящим Договором.

Генподрядчик и Заказчик несут солидарную ответственность перед Субподрядчиком за все возможные убытки и затраты».

2. «Субподрядчик вправе предъявить требование о взыскании суммы задолженности как к Генподрядчику, так и напрямую к Заказчику или к Генподрядчику и Заказчику вместе. Заказчик становится обязанным погасить такую задолженность в течение ___ (___) рабочих/календарных дней с момента предъявления ему требования об оплате со стороны Субподрядчика».

Пример формулировки условия договора подряда о солидарной ответственности генерального подрядчика и заказчика за неоплату работ субподрядчика

«В случае нарушения Генподрядчиком принятых на себя обязательств по оплате работ, выполненных Субподрядчиком в соответствии с условиями Договора субподряда от _________20___ года № ____, Заказчик обязуется компенсировать Субподрядчику все неоплаченные по вышеуказанному Договору субподряда:

  • суммы возникшей задолженности;
  • суммы штрафных санкций связанных с такой задолженностью, если таковые присутствуют;
  • затраты и расходы, необходимость оплаты которых возникла у Генподрядчика или любого его аффилированного лица в результате и (или) на основании нарушения Генподрядчиком любого из обязательств, предусмотренных вышеуказанным Договором.

Генподрядчик и Заказчик несут солидарную ответственность перед Субподрядчиком за все возможные убытки и затраты».

Однако установление подобных условий сопряжено с рядом рисков для субподрядчика.

Дело в том, что суд может:

И в том и в другом случае суд может отказать субподрядчику в получении оплаты от заказчика.

Первый вариант: суд рассмотрит условие как некий своеобразный вид поручительства (ст. 361 ГК РФ)

Условия о солидарной ответственности генерального подрядчика и заказчика вносятся в договор подряда и субподряда. Заказчик и субподрядчик между собой отдельный договор о солидарной ответственности по обязательствам генподрядчика не заключают (редкий заказчик пойдет на такой шаг). Однако сторонами договора поручительства должны выступать поручитель и кредитор (а данном случае – заказчик и субподрядчик). В итоге заказчик сможет сослаться на то, что у него отсутствуют основания для возникновения поручительства, и отказаться исполнять условие о солидарной ответственности.

Конечно, подобным доводам можно противопоставить следующий довод: в данном случае имеет место непоименованный способ обеспечения исполнения. Однако указанное утверждение нуждается в особом обосновании (при возникновении спора в суде). Кроме того, если солидарность является способом обеспечения, то исполнение, которое произведет заказчик субподрядчику по обязательству генерального подрядчика, прекратит в соответствующей части обязательство «генподрядчик-субподрядчик». В то же время это никак не повлияет на обязательство заказчика перед генподрядчиком по оплате работ. То есть заказчик по-прежнему должен будет оплатить работу генподрядчика (если он этого еще не сделал), хоть и получит право требовать от него возврата денежных средств, уплаченных субподрядчику (п. 1 ст. 365 ГК РФ).

Второй вариант: суд решит, что стороны, закрепляя условие, руководствовались пунктом 1 статьи 322 Гражданского кодекса РФ

Указанная норма позволяет сторонам установить солидарность в договоре. Однако по смыслу указанной статьи это возможно, только если обязательство имеет множественность лиц на одной из сторон.

В рассматриваемом случае вряд ли можно говорить о том, что заказчик становится стороной субподрядного договора (обязательства), то есть что у субподрядчика теперь два заказчика. Иначе у субподрядчика было бы право требовать от заказчика приемки работ, что не подразумевается.

Таким образом, нельзя утверждать, что в отношениях «заказчик-генподрядчик-субподрядчик» возникает обязательство с множественностью лиц. А отсутствие множественности исключает установление солидарной ответственности.

В итоге суд может отказать субподрядчику в иске об оплате работ к заказчику.

Кроме того, даже если задолженность будет взыскана с заказчика и генподрядчика солидарно в пользу субподрядчика и решение будет исполнено за счет заказчика, то возникнет вопрос о характере отношений между заказчиком и генподрядчиком. Сможет ли в данном случае генподрядчик требовать оплаты работ в рамках его договора с заказчиком? Сможет ли заказчик потребовать от генподрядчика возмещения доли от уплаченного субподрядчику в регрессном порядке (п. 2 ст. 325 ГК РФ)?

Таким образом, закрепление солидарной ответственности генерального подрядчика и заказчика связано со значительными рисками для сторон из-за ряда неопределенностей правоприменения».

 

*Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.

 

Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое



Школа

Проверь знания

Проверь знания в новой школе Главбуха малого предприятия. Получи официальный документ

Начать тест

Самое выгодное предложение

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Живое общение с редакцией


Опрос

Как вы станете заполнять декларацию по УСН за 2016 год?

  • в программе 1С 57.51%
  • в Программе Главбух: учет и отчетность 1.72%
  • в программе Инфо-Предприятие 1.72%
  • в программе БухСофт 5.15%
  • в других бухгалтерских программах 18.88%
  • заполню без программы, скачав бланк на компьютер 12.45%
  • от руки заполню бумажную декларацию 2.58%
результаты

Рассылка



Упрощёнка в Яндексе

© 1997–2016 ООО «Актион бухгалтерия»

Журнал «Упрощёнка» –
об упрощённой системе налогообложения

Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Упрощёнка».
Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Свидетельство о регистрации СМИ Эл № ФС77-54792 от 17.07.2013


  • Мы в соцсетях
Здравствуйте!

Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то статьи и новости для Вас доступны бесплатно.

Чтобы получить доступ к 7 351 статье, свежим новостям, консультациям экспертов, шаблонам документов для бухгалтера, пожалуйста, зарегистрируйтесь.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу изменений по УСН.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Чтобы скачать файл, пожалуйста, зарегистрируйтесь

Сайт «Упрощенка» — это профессиональный ресурс. Если Вы работаете в малом бизнесе, то статьи, новости, образцы форм, шаблоны документов для бухгалтеров для Вас доступны бесплатно.

Будем рады помогать Вам в работе. А в подарок за знакомство на адрес электронной почты, которую Вы укажете при регистрации, отправим Вам таблицу важных изменений по УСН.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Я тут впервые
И получить доступ на сайт
Займет минуту!
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль